律师观点分析

案情简介：

上诉人（原审原告）：李X，男，1990年6月18日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。

委托诉讼代理人：谢XX，北京XX律师。

被上诉人（原审被告）：张XX，女，1990年7月16日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。

被上诉人（原审被告）：汪XX，男，1988年3月8日出生，汉族，住安徽省祁门县。

上诉人李X因与被上诉人张XX、汪XX民间借贷纠纷一案，不服安徽省合肥市瑶海区人民法院（2020）皖0102民初39号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。

李X上诉请求：

撤销一审判决，改判支持李X一审的全部诉讼请求。

事实和理由：

一、本金50万元分为两部分，30万元的借款和20万元的货款。30万元借款的交付方式为支付宝、微信、现金支付。李X是百货商店的实际经营者，日常交易留存大量现金，30万元不是一朝一夕形成，一审提供的支付宝、微信转账记录，就已经有104800元之多，其余现金交付完全合情合理，并且张XX向李X出具多张借条以及情况说明证明案件事实。20万元的货款，是李X提供香烟给与张XX，张XX也在相应《借条》和《情况说明》中予以承认。李X在2018年的几个月内向张XX借款30万元和赊欠20万元，根据《借条》约定和法律规定，李X均是可以主张借期内的利息和资金占用利息，但是李X考虑到双方邻里关系已经放弃了借期内利息，只主张2018年12月14日之后的利息，而且该利息的主张还在2019年9月5日给与了张XX2个月的宽限期，如果当时张XX2个月内归还50万元本金，李X也可以放弃利息，然而直至今日，张XX至今没有归还50万元本金，李X只能按照约定主张利息。

二、汪XX与张XX是夫妻关系。汪XX在知晓张XX50万元债务后，通过微信、电话向李X表示愿意归还欠款，应当认定为夫妻共同债务。

三、受送达人下落不明，或者用其他方式无法送达的，才能公告送达。本案的一审承办人明X可以直接送达、留置送达，但是没有用尽全部送达方式就采用公告送达，其行为违法。一审中张XX、汪XX均是在开庭时缺席，至今李X也没见到两人的书面答辩或者辩论意见，一审法院违法剥夺李X的辩论权利。本案系简易转普通程序，审限为6个月。本案审限起始日期为2020年1月3日，一审法院在2020年9月14日才作出判决，明显超审限。

张XX辩称：

50万元中6万元不是张XX个人借的，这6万元含利息（月息2分），这是吴X向李X的借款，这笔钱张XX是担保人，其对吴X借的6万元现在不认可，其余44万元是其向李X借的用于经营商店需要的资金和货款，作为本金，其认可，44万元中含部分利息。请求二审驳回上诉，维持原判。

李X向一审法院起诉请求：

1、张XX偿还李X借款本金50万元，并支付相应利息11万元(以50万元为本金，按月利率2%计算，自2018年12月14日起暂计算至2019年11月14日，直至款清时止)；

2.汪XX对上述夫妻共同债务承担连带责任;

3.本案诉讼费用由张XX与汪XX共同承担。

一审法院认定事实：

李X经营合肥市新XX日用百货商店，该商店登记经营者李XX系李X父亲。2018年8月12日，张XX出具欠条一张，写明：今借到王X超市肆万元整40000元，李X微信转账给张XX40×××××元，同日张XX微信转账给李X1600元。2018年8月20日，张XX出具借条，写明：现本人张XX借到李XX人民币30000元整，每月利息为600元，每2个月支付一次，提前7天支付下个周期的利息，李X支付宝转账给张XX8800元。后李X分别于2018年9月17日、9月30日、10月2日、10月5日、12月4日微信转账支付给张XX借款10000元、5000元、5000元、9000元、2000元。李X分别于2018年9月17日、10月3日、10月5日支付宝转账给张XX借款13000元、4000元、8000元。9月30日张XX支付宝转账支付李X5000元。2018年12月14日，张XX向李X出具借条，写明：现本人张XX借到李X人民币300000元。另张XX多次从李X经营的百货商店购买香烟，同日张XX向李X出具欠条，写明：现本人张XX欠李X货款合计人民币拾叁万元整，于2018年12月归还。该日，张XX将上述300000元借条、130000元欠条汇总又向李X出具了借条，写明：现本人张XX借到李X人民币430000元整，每月利息为8600元，每1个月支付一次，提前7天支付下个周期的利息。2019年2月3日，张XX向李X出具借条，写明：今借到李X现金人民币伍拾万元整到2019年2月14日归还，注本借条自2月14日到期还清，如不还清用勤居苑东区16栋607房75㎡抵押。2019年9月5日，张XX向李X出具情况说明，写明：本人张XX自2018年9月起从李X借30万整，由支付宝、微信、现金支付，30万均已收到确认无误，剩下20万香烟款，均已经仔细核对没有误差合计金额50万元整，特此说明避免以后产生纠纷。同日，张XX再向李X出具借条，写明：借款人张XX于2018年9月开始因做茶叶生意需资金周转前后两个月多次向李X借款30万元整，其间多次向李X赊欠香烟款20万元整，约定两个月后一并偿还如有拖欠则转借款合计50万元整，约定利息2分即每月1万利息，2018年12月14日开始计算利息直至本息还清为止。后李X催要还款未果，遂诉至法院。

一审法院认为：

当事人对自己主张的事实有责任提供证据加以证明。李X提供了张XX出具的多张借条主张张XX陆续向其借款本金30万元及欠货款20万元，张XX辩称借款及货款之和实际没有50万元，其中含有利息。对于30万元借款李X仅提供了104800元的转账记录，并称剩余195200元均为现金交付。从李X提供的借条看，张XX向李X的借款均按月息2%计算利息，张XX多次向李X借款、购买香烟，均未付款，李X在此情况下不与张XX结算利息与常理不符，据此该院推定张XX最后向李X出具的50万元借条已将相应的利息计算在内，现张XX亦同意偿还李X50万元，该院予以准许。对李X另行按月息2%主张利息，已超过法律对民间借贷利息的最大保护范围，不予支持。李X未能提供张XX与汪XX系夫妻关系的证据，即便该二人确系夫妻关系，李X提供的借条上没有汪XX的签字，李X也未能举证证明借款时汪XX知晓且认可，故对李X主张要求汪XX与张XX承担共同还款责任，不予支持。

一审判决：

一、张XX于判决生效之日起十日内偿还李X借款50万元；

二、驳回李X的其他诉讼请求。

案件受理费9900元，财产保全费3570元，公告费800元，合计14270元，由张XX负担11820元，李X负担2450元。

李X二审期间提交如下证据：

1.录音两段，证明1月2日汪XX与张XX主动找到李X，表示承认60多万的欠款（本息和），而且提出给其一定的宽限期；1月5日汪XX再与李X通话表示承认欠款事实，要求分期履行；2.视频三段，证明张XX与汪XX系夫妻关系，张XX承认50万元本金，并且愿意承担50万元本金及其产生的利息，汪XX也与张XX承诺愿意承担债务；3.房屋抵押担保协议、合肥市住宅房屋拆迁安置协议书、借条，证明2020年1月14日张XX父母给李X提出担保方式解决本案债务，协议中明确了张XX欠李X68万元，68万元是50万本金+13万利息+9900诉讼费+3570保全费+4万律师费用，抹零计算得出的，张XX也签字确认，2020年7月3日，张XX再次出具借条，明确68万元和利息标准问题，在担保协议和借条中，张XX明确表示愿意承担一切案件诉讼费用和律师费用，这也是68万元的由来，也证明了本金50万元是确实真实存在且合理合法；4.录音、连带保证书，证明张XX一家承认张XX的全部欠款，也提到了欠款金额是63万元，李X愿意63万元解决此事，但是张XX母亲一分钱都不愿意支付。张XX质证认为，证据1录音中确实有汪XX的说话声音，汪XX与李X对话时我不在场，我不清楚；对方拍摄视频前告知我了，我对视频内容认可；房屋抵押担保协议、合肥市住宅房屋拆迁安置协议书、借条都是真实的，但我父母是在不了解情况并在我的哄骗下完成的相关手续；我母亲去李X家协商的录音是我骗我母亲去李X家说当时有人帮我还钱，她才去说的，我母亲不识字，对连带保证书内容不清楚，是我骗我母亲签的名字，我发给李X的视频当时是我在我母亲不知情的情况下拍摄完成的。

经对一审中当事人提交的证据材料及诉辩意见的综合审查，本院对一审查明的事实予以确认。

本院另认定事实：

李X与张XX系小学同学及邻居。本院向合肥市瑶海区民政局调取的张XX与汪XX的结婚登记信息显示,汪XX与张XX于2010年8月9日登记结婚。

二审法院认为：

张XX自2018年起向李X陆续借款和赊欠香烟后，双方经结算张XX于2019年2月3日出具借条，确认借款为50万元，此后于2019年9月5日出具情况说明和借条，明确借款为30元、香烟款为20万元，合计为50万元，并约定利息每月1万元，自2018年12月14日开始计算利息直至本息还清为止，二审中，李X又提交其与张XX关于案涉款项进行沟通的视频资料，在该视频资料中张XX再次明确借款及货款总计为50万元（含他人向李X所借张XX担保的6万元借款），且李X与张XX之间系同学及邻里关系，彼此间较为信任，同时李X家开设有日用百货商店，具有交付现金及货物的能力和便利，因此，综合以上证据及事实，足以认定本案借款及货款50万元真实发生，双方已约定该50万元全部为借款并按1万元/月支付利息，该约定合法有效，现李X诉请张XX向其偿还借款本金50万元，并自2018年12月14日起按年利率24%支付利息至借款本金清偿完毕之日止，符合法律规定，应予支持。本案借款及货款系张XX个人所欠，张XX并未在相应的欠款凭据上签名，而李X提交的录音中是否为张XX本人陈述现无法确认，故李X未能提供充分证据证明张XX同意偿还本案借款本息，而本案借款显已超出家庭日常生活开支，且并无证据证明用于张XX家庭经营活动，故本案现有证据不足以证明案涉借款为汪XX与张XX的夫妻共同债务，李X诉请张XX承担共同还款责任，本院不予支持。另，一审法院到张XX居住地核实张XX已下落不明，一审采用公告方式送达符合法律规定。另，公告送达期间不计入审理期限，并不存在超审限审理的情形，一审法院审判程序合法。

二审判决：

一、撤销安徽省合肥市瑶海区人民法院（2020）皖0102民初39号民事判决；

二、张XX于本判决生效之日起十日内偿还李X借款本金50万元，并自2018年12月14日起按年利率24%支付利息至借款本金清偿完毕之日止；

三、驳回李X的其他诉讼请求。

如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案一审案件受理费9900元，财产保全费3570元，公告费800元，合计14270元，由张XX负担；二审案件受理费9900元，由李X负担。

本判决为终审判决。