律师观点分析

原告北京XX公司（以下简称佳XX公司）诉被告李X损害公司利益责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告佳XX公司诉讼代表人李X及委托诉讼代理人单XX，被告李X委托诉讼代理人刘X、念春环到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告佳XX公司向本院提出诉讼请求：1、判令李X立即停止实施侵害佳XX公司利益的行为，停止从事与佳XX公司相同的经营业务；2、判令李X在参与北京XX公司经营期间的全部所得和应得收入50万元归佳XX公司所有；3、判令李X返还其侵占的佳XX公司货款50万元（暂估)；4、判令李X赔偿佳XX公司经济损失人民币30万元；5、判令李X承担本案的诉讼费、公证费和律师费。事实与理由：2015年7月，李X与李X各出资25万元，共同出资设立北京XX公司（以下简称佳XX公司），李X担任佳XX公司法定代表人、执行董事、经理职务,具体负责公司经营管理。李X担任该公司监事职务。李X在经营佳XX公司期间，于2017年10月,又设立了北京XX公司(以下简称佳XX公司），李X出资49.5万元,占出资比例99%，李X担任佳XX公司法定代表人、执行董事和经理职务，从事与佳XX公司同类业务。李X不但利用职务便利自营与佳XX公司同类的业务，还利用其担任佳XX公司法定代表人、执行董事和经理的职务便利，发布虚假信息，声称佳XX公司存在注销风险，要求加盟商、合作伙伴不要与佳XX公司进行合作，将从佳XX公司加盟商、合作伙伴收取的相关货款占为己有。并利用佳XX公司的经营模式、客户资源和产品进行宣传和市场扩展，致使佳XX公司客户纷纷向公司提出解除合同，要求退款，造成佳XX公司陷入混乱状况，给佳XX公司造成严重经济损失。同时李X还擅自关闭佳XX公司网站，将佳XX公司客户转移至佳XX公司名下，对监事李X要求其履行执行董事职责，完善公司经营管理，遵守竞业禁止义务的请求不予理睬，陷佳XX公司面临经营风险。
被告李X答辩称，第一、佳XX公司主体不适格，公司股东及法定代表人都没有接到起诉前法定的前置程序，我方认为李X不具备诉讼代理人资格；第二、佳XX公司及佳XX公司经营范围不相同，佳XX公司经营范围为经济贸易开发咨询等，佳XX公司经营范围为健康管理销售二类医疗器械；第三、李X与李X于2017年9月份讨论并同意了分家事宜，2017年12月4日李X已经以其丈夫的名义设立了北京XX咨询有限公司，该行为表示李X已经成立新公司，并且证明李X对李X成立新公司知情和认可；第四、改善视力的经络贴和手法等是李X所有并非佳XX公司及李X所有，李X与佳XX公司未签署过任何独家代理独家使用的协议，佳XX公司不存在技术流失损失；第五、佳XX公司与加盟商签署的合作协议约定了服务期三年，但是签署时一次性收取了三年的费用，佳XX公司不但不存在损失，还通过分家使得公司获益，分家后李X的新公司以及李X分得的佳XX公司，都不提供后期服务，导致李X经常接到原加盟商要求提供服务的主张，李X的新公司相当大部分的成本，是佳XX公司应承担的服务成本，佳XX公司以及李X没有损失只有获益；第六、佳XX公司要求经济损失与李X无因果关系，该30万元李X作为执行董事和经理时，曾要求李X予以退还，李X私自收取后拒不退还，导致了对方诉讼，李X意图通过该方式侵占公司财产并恶意制造损失转嫁到李X头上；第七、竞业禁止限于高级管理人员，根据公司法的定义，李X仅担任法定代表人，不适用于竞业禁止；第八、佳XX公司要求的律师费及公证费无法律依据。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定案件事实如下：根据《内资企业设立（变更、改制）登记（备案）审核表》，佳XX公司于2015年7月1日成立，李X担任佳XX公司法定代表人、执行董事、经理，李X担任佳XX公司监事，公司股东为李X及李X两人，公司经营范围为经济贸易咨询、技术开发、技术咨询、技术服务、技术转让。
李X于2017年8月28日发布微信群公告“为了更好的为现有的各店服务，故于2017年9月1日起停止对外招商”。2017年9月7日李X与李X通过微信就分家及后期分组、招商事宜进行商讨。2017年11月16日李X向佳XX公司加盟商发出《告知书》，申请撤销佳XX公司，同时说明“各加盟商、合作伙伴与佳XX公司的协议，待佳XX公司注销或撤销后另行解决；本告知发出后，各加盟商、合作伙伴继续与李X合作，造成的各项损失及责任自行承担”。
李X作为佳XX公司监事，于2017年10月31日向李X寄送《监事告知函》，主要内容为，关于公司注册地址、财务管理、员工管理进行完善，另外，要求股东及高管不得另行经营与公司业务相同或相近的产业。佳XX公司提交加盟商与佳XX公司签订的《合作协议书》以及佳XX公司各地地址。
另查，佳XX公司于2017年10月13日成立，李X担任法定代表人、执行董事、经理，王XX担任佳XX公司监事，公司股东为李X及王东岩两人，公司经营范围为健康管理，销售II类医疗器械。北京XX咨询有限公司于2017年12月4日成立，法定代表人为段XX，股东为段XX及宋XX（李X与段XX系夫妻关系，与宋XX系母女关系），经营范围为：健康咨询（须经审批的诊疗活动除外）；举办健身活动；技术开发、技术服务、技术推广、技术转让、技术咨询；旅游信息咨询等。
本院认为，当事人对自己提出的主张有责任提交证据予以证明。本案中佳XX公司主张，李X担任佳XX公司法定代表人、执行董事和经理，利用职务便利，经营与佳XX公司同类业务，并声称佳XX公司存在注销风险，损害佳XX公司的利益。根据《中华人民共和国公司法》第148条，“董事、高级管理人员不得有下列行为：（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；……董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有”。故上述损害公司利益责任的前提系“未经股东会或股东大会同意”，佳XX公司的股东仅为李X和李X两人，二者虽未召开正式的股东会并作出决议，但根据李X与李X的微信聊天记录可知，双方于2017年9月份已就解散公司及后续招商问题事宜进行协商，且双方已认可解散公司事宜，仅就如何分配及后续合同签订问题存在分歧，故不符合损害公司利益纠纷的前提条件。另外，李X之夫段XX亦于2017年12月4日成立北京XX咨询有限公司，李X之母宋XX亦担任公司股东，亦可印证双方存在协商解散公司的事实，故对于佳XX公司主张李X存在损害公司利益行为的诉讼请求证据不足，本院不予支持。双方在解散公司过程中存在的纠纷可另诉解决。
综上所述，本院依照《中华人民共和国公司法》第一百四十八条第（五）项之规定，判决如下：
驳回原告北京XX公司全部诉讼请求。
案件受理费一万三千八百元，由原告北京XX公司负担（已预交）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。