近期有几个从缅北被遣返人员家属咨询我，说家人被从缅北遣返，归国后就被公安机关控制起来，不知道拘留去哪里了，想问下会判多重。这个问题比较虚，因为不了解被遣返人员具体都参与了什么事情，特别是有证据查实的有哪些事情，所以对于这种咨询不好一概而论，只能说一下整体的判罚方向吧。公安机关重点审查被遣返人员有无参与诈骗、网络赌博及偷渡这三个违法犯罪行为。根据刑法及司法解释的规定，电信网络诈骗3000-3万，法定刑3年以下；3-50万，3-10年；50万以上，10年以上至无期徒刑。对于老板、股东这种主犯，按照整个团活动额涉诈金额认定，就是以上金额对应刑期判罚，电信网络诈骗基本都是超过50万的，也就是主犯基本都是10年起步。一般员工，按照自己会认定从犯，可以在法定刑下一个幅度减轻处罚，比如诈骗100万，对应法定刑10年以上，作为从犯，可以减轻处罚至3-10年之间判罚。实践中争议比较大的是诈骗团伙的中高管理层，他们不是成立诈骗团伙的老板、股东，但所起作用又比较大，其管理的小组整体金额都会认定为其涉诈金额，但是否认定为从犯，各地判罚就不一样了。我在网上看到江苏省就曾有关于电信网络诈骗处理的指导意见，都是说对于这种中层管理，要金额具体案件的参与、管理程度，具体分析主从犯地位，不能一概而论。另外，对于一般参与员工，因为取证难等原因无法查实具体参与诈骗金额的，法律也有应对规定，2021年两高一部发布的关于打击电信网络诈骗的司法解释（二），第三条就规定：有证据证实行为人参加境外诈骗犯罪集团或犯罪团伙，在境外针对境内居民实施电信网络诈骗犯罪行为，诈骗数额难以查证，但一年内出境赴境外诈骗犯罪窝点累计时间30日以上或多次出境赴境外诈骗犯罪窝点的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”，以诈骗罪依法追究刑事责任。另，根据我国对电信诈骗严厉打击政策，各地对电信诈骗的，很少判处缓刑。根据司法解释，开设网络赌场的，一般情节处5年以下刑罚；流水30万元以上，或获利3万元以上的，或参赌人员120人以上的，处5-10年有期徒刑。网络开设赌场，流水基本都是远超过30万流水的，对于主犯都是5-10年之间判罚。从犯，根据参与程度、获利等情节，以及各地政策做相应处罚。绝大多数被遣返人员是以偷渡方式前往缅北，有部分涉诈涉赌人员说他们是被骗过去的，但根据我国法律规定，只要自己明知是偷渡行为，不管是出境还是入境，也不管是出于何种目的，都是违法的，一旦被查到要受到法律处罚的，但不是一律构成刑事犯罪，情节较轻的也可能是行政处罚。根据司法解释的规定，具有以下情节的，是构成刑事犯罪：一、在境外实施损害国家利益行为的，二、偷越国边境三次以上或者三年以上结伙偷越国边境的，三、拉拢、引诱他人一起偷越国边境的，四、勾结境外组织人员偷越国边境的，五、因偷越国边境被行政处罚后一年内又偷越国边境的，六、其他情节严重的情形。反之，如果偶有偷渡行为，偷渡后又无证据从事违法活动的，是仅做行政处罚的。偷越国边境构成犯罪的，一般情节处一年以下刑罚，出境后有涉恐怖活动等行为的，最高处三年以下刑罚。
本文作者系广东南方福瑞德律所邓凯律师
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