生产、销售赌博机不一定都构成非法经营罪

赌博是我国一直严厉打击的犯罪，对于生产、销售赌博机的厂家或个人，亦是严管严控，达到一定金额或情节的（经营金额5万或获利1万以上等），就构成非法经营罪。

生产销售赌博机的，除了涉案金额、情节较小，尚达不到刑事立案标准以外，还有一种情况可能不会被认定构成犯罪，即涉案赌博机是用于出口贸易的。

1.司法解释明确构成本罪是要以提供给他人开设赌场为目的。

根据两高一部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》：以提供给他人开设赌场为目的，违反国家规定，非法生产、销售具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备或者其专用软件，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。

笔者认为，本罪属于破坏社会主义市场经济秩序的犯罪，若涉案机器是用于出口贸易，因很多境外地区摆放诸如老虎机、捕鱼机之类的赌博机是合法的，涉案机器并不可能被人利用在境内开设赌场所用，也不会对我国的社会主义市场经济秩序带来破坏，不符合司法解释的入罪要件。

2.根据文化部的规定，明确只禁止面向国内生产和销售的赌博机设备。

根据《文化部关于允许内外资企业从事游戏游艺设备生产和销售的通知》文市函〔2015〕576号（注:该文件现已失效），禁止销售的是面向国内生产和销售的赌博机，言下之意，对于面向国外生产和销售的赌博机，是被允许的。

3.过往有法院判例，明确将出口至国外的设备不认定为非法经营罪。

笔者在办理一宗销售赌博机案件中，查询案件过程中看到有同类型生产、销售赌博机的非法经营案件，该案中有部分赌博机是用于出口。二审判决书中有论述道：而本案现有证据证实，上诉人L某等人通过D某销售给韩国籍客户的46台赌博机系全部销往柬埔寨，并非面向国内销售，故对该46台赌博机的销售行为不宜认定为构成非法经营罪。

也即，生产、销售赌博机用于出口贸易的，是不应认定构成非法经营罪的。

本文作者系邓凯律师

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