倒卖印度仿制药，存在刑事责任风险

前段时间因为很多人“阳了”，很多人想购买辉瑞治疗新冠特效药奈玛特韦片/利托那韦片（Paxlovid），但因难以寻找到货源且价格一度炒到数万元一盒，因此就有人退而求其次寻求购买印度仿制药，其中以印度的Primovir和Paxista最为畅销，因为包装颜色，分别被称为印度“绿盒”以及印度“蓝盒”。

据了解，印度相关仿制药生产厂家确实得到过辉瑞原厂授权，得以合法仿制生产新冠特效药，但根据相关法律规定、相关厂家的专利协议，印度仿制药是不能出口至我国境内的。实际上我国也有相关企业获得过类似协议生产仿制药，但根据转让协议只能出口不能国内销售。因此，就有一些“代购”群体，设法从境外邮售印度仿制药。

在我国，药品属于专营商品，特别是一些处方药更是严格控制。而一些社会人员“代购”销售印度仿制药，基本上属于无资质、无授权、无质保的“三无”产品。供需关系紧张之下，不免会有不法分子制作假药以充当治疗新冠的印度仿制药销售。

我国刑法、药品管理法对从正规渠道境外流入的药品一度直接法律拟制为假药，以销售假药罪论处（现已修改删除这个规定）。根据我国最新的法律及司法解释规定，销售、提供无进口批文的但已在境外合法上市的药品，是不再做药品犯罪追究的，笔者去年代理一案件，一跨境电商平台，就因其中售卖“港版药”，被药监部门认为涉嫌妨害药品管理罪移送公安部门，最终经过据理力争，公安机关未对该案刑事立案。还需要说明的是，虽然不构成药品方面犯罪，但还会面临工商方面处罚，金额比较大的，可能会涉嫌走私方面犯罪。

而涉案药品是没有在境外合法上市或是无有效成分假药的，根据具体情形可能会涉嫌生产、销售、提供假（劣）药罪或妨害药品管理罪。我国对生产、销售、提供假（劣）药罪是抽象危险犯，即只要做了这样的事情，不管数量、金额多少，亦不管是否出现了危害后果，就可以犯罪追究。对于涉案金额比较大或造成一定危害后果的，属于加重处罚情节。笔者近期就代理一宗销售假药案，行为人因有偿转寄两盒印度“绿盒”，涉嫌销售假药罪被刑事拘留。嫌疑人只管转寄快递，是整个销售环节的一环，其对药品的来源、真伪都无法判断，站在公安机关的办案角度来看，就是为了牟利而放任这些真假难辨的“药品”流入市场，而这些“药品”被缴获后认定为确系假药，那么该环节上的行为人都是涉嫌销售假药罪的。

因此，个人为了赚钱倒卖“印度仿制药”或其他“境外药品”，因渠道无法控制，真伪难辨，很容易触犯刑法中关于药品方面的刑事罪名，金额大的还可能涉嫌走私方面罪名。

本文作者系邓凯律师

合作、沟通请致电（微信同号）：