程晓丽律师
律师观点分析
一审法院查明：2019年10月28日中午,原告在被告幼儿园老师组织的游戏活动期间，摔伤右肘部，经当地诊所门诊治疗后转入商丘市北海创伤医院住院治疗，被诊断为“右肱骨裸上骨折”，商丘北海医院给原告进行了“右肱骨裸上骨折切开复位内固定术+石膏固定术，在商丘北海医院住院治疗9天，花医疗费6186.64元，门诊140元，在虞城县卫生院门诊60元，原告的伤经内固定于2020年3月1日入住商丘北海创伤医院二次手术治疗，取出内固定钢板钢钉，住院3天，花医疗费2971.27元。2020年3月16日，原告方自行委托商丘商都法医临床司法鉴定所鉴定，原告的伤情构成十级伤残，原告花费鉴定费700元。被告幼儿园在原告受伤后支付原告医疗费2000元。被告幼儿园不服原告自行委托鉴定，申请重新鉴定，经本院技术室委托商丘京九法医临床司法鉴定所鉴定，原告的伤情仍构成十级伤残，被告幼儿园支付了重新鉴定的鉴定费。
另查明，原告程XX及其父母的居住地系河南省虞城县东关村村民。被告XXXX幼儿园所在地为虞城县三里井村，也不在城区范围内，其赔偿标准应按农村标准计算。河南省2019年度农村人均可支配收入15163.75元/年，居民服务业和其他服务业为45677元/年。
一审法院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条“无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。”规定。原告程XX系被告幼儿园学生，为无民事行为能力人，原告是在被告学校学习、生活期间摔伤并构成伤残，被告幼儿园应对程XX在校期间的生活和学习承担安全保卫及教育管理责任，但其未举证证明已经尽到教育管理职责，故应由被告幼儿园依法对原告受伤所致损失承担赔偿责任。原告程XX的损失如下：1、医疗费9355.91元（6184.64元+140元+60元+2971.27元）；2、护理费17645元【45677元/年÷365天/年×141】；3、住院伙食补助费600元（50元/天×12天）；4、营养费240元（20元/天×12天）5、残疾赔偿金30327.5元（15163.75元/年×20年×10%），6、交通费酌定支持20元×12天=360元。以上共计58528元。对于原告程XX诉讼请求的精神损害抚慰金，原告程XX的身体受到伤害并构成伤残，应当得到一定的精神抚慰金予以安慰，结合案情其精神损害抚慰金酌定支持5000元。综上，被告XXXX幼儿园应赔偿原告程XX63528元。因被告幼儿园已赔付原告程XX2000元，在支付原告时应予以扣除。原告鉴定费700元，应由被告幼儿园承担，被告幼儿园申请重新鉴定的费用，因其结果与原告自行委托鉴定结果一致，故对其增加支出的鉴定费应由被告幼儿园自行承担。综上，依照相关法律规定，一审判决：一、被告XXXX幼儿园于一审判决生效后十日内赔偿原告程XX医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金、鉴定费共计62228元；二、驳回原告程XX的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2449元，由原告法定代理人刘XX、程XX负担1093元，由被告XXXX幼儿园负担1356元。
二审中，双方均未提供新的证据。
本院经审理查明的事实与一审查明的事实相一致。
本院认为，被上诉人程XX系幼儿园学生，属于无民事行为能力人，在学校或者教育机构受伤，学校或者教育机构是第一责任人，一审依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条规定，认定上诉人XXXX幼儿园承担全部赔偿责任有事实和法律依据。上诉人主张向被上诉人已经赔偿医疗费4200元，没有提供证据予以支持。关于住院天数，因为住院期间应当将入院和出院当天均计算在区间内，第一次住院期间自2019年10月28日至2019年11月6日，因10月份有31日，所以第一次住院应当是共计10天，第二次住院自2020年3月1日至2020年3月3日，应当是共计3天，综合共计应当是13天，虽然商丘北海医院出具的出院证显示两次住院时间两次分别为9天和2天，因其没有将出院当天予以计算在内，但结合实际情况，当事人在出院当天仍会发生伙食补助费、营养费、交通费等费用，原审认定被上诉人住院天数为12天并无不当。一审中被上诉人委托商丘商都法医临床司法鉴定所作出了鉴定结论，上诉人不服，一审法院重新委托进行鉴定，于2020年6月12日作出鉴定结论，被上诉人程XX构成十级伤残。被上诉人程XX在2019年11月6日的出院医嘱注明：“1、出院后门诊复查、治疗；2、抗炎、活血治疗，隔两日换药一次，满14天视切口情况拆线；3、循环功能锻炼患肢手部运动，满4周返院复查X线去除石膏；4、定期复查，不适随诊。复诊时间4周、8周。”2020年3月3日的出院医嘱注明：“1、出院后门诊复查、治疗；2、抗炎、活血治疗，隔两日换药一次，满12天视切口情况拆线；3、循环功能锻炼患肢手部运动，满4周返院复查X片；4、定期复查，不适随诊。”虽然该两份医嘱没有明确说明出院后需要护理，但从其内容结合被上诉人程XX的年龄分析被上诉人程XX在出院后确需护理，原审计算护理期限至2020年3月15日共计141天适当。综上，上诉人的上诉请求不能成立，依法应予驳回；一审判决认定事实清楚，证据充分，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1356元，由上诉人虞城县利民镇XXXX幼儿园负担。
本判决为终审判决。
审判长 代恭伟
审判员 高纪平
审判员 宁传正
二〇二〇年十一月十九日