如何区分法律、行政法规强制性规定到底是管理性规定还是效力性规定？

从两个角度分析，一个是文件的效力层级。一般而言，认定为无效的文件，效力层级至少应当在国务院的行政法规和全国人大或者全国人大常委会编制的法律层级。另外，在部分特殊情况下，国务院的部门制定的行政规章在特殊情况下也有可能产生认定无效的效果。还有在司法层面也有特殊情况，如司法解释在一定意义上也具备认定效力性规定的效力层级。

第二个是表述，一般而言，效力性规定一般会直接点名违反规定的内容无效，例如烟草特许经营等情形。而管理性规定一般不会提及因违反强制性规定而失效。但是，未提及违反后“无效”的条款，若违反该条款会导致公共利益受到损害或者国家利益受损的，也会被认定为无效。

北京盈科（上海）律师事务所 金渊跃律师

2018年2月11日