广告合同中的大坑——警惕合同变更中的陷阱

   广告合同的制作和发布是一种履行后无法收回的行为。因此对广告发布者而言，一旦提供了广告服务，就意味着其已有资源被占用，如果无法收回价款，损失就难以挽回。而对广告主而言，其义务在于支付价款，可以早晚变化，也可以按照实际情况支付。因此，这种义务的不对等性导致了不少纠纷的产生。而广告发布者往往在这个问题上吃亏。

   在笔者分析的案例中，原告A公司（化名）就因为被告B公司拖欠货款的行为遭受损失。因此，金律师在此提醒大家，广告合同价款能早收就早收，不要拖到广告已经设计制作完毕了再催讨货款。否则，麻烦随时可能降临。

当然，本案中，想要提示的风险点不是货款支付问题，而是合同变更问题。在不少纠纷中，往往一个简单的变更就能将合同双方的优劣做个180度大反转。具体如何，且听我上海金渊跃律师慢慢道来：

1、说2012年12月份广告发布者A公司与广告主B公司签订户外广告发布合同

双方约定：在购物中心楼顶发布广告；广告制作、发布费用为90000元，分两次付清；合同签订后付63000元，三个月以后付27000元；如B公司不按时足额缴纳广告费用，须向A公司支付广告费总额的10％作为违约金。

2、A公司按约履行制作发布义务，B公司未依约定支付价款

3、2015年5月29日，双方的法律顾问签订广告合同，约定：A公司法律顾问小法A与B公司法律顾问小法B约定A公司为B公司在秦州区民生购物中心顶楼南边发布的广告时间为2012年12月10日至2013年12月10日；B公司于2013年6月1日前一次性支付A公司广告费55000元；双方于2012年12月10日签订的两份合同同时作废，A公司不再向B公司追要广告制作和发布费用，对已作废的两份合同玲珑公司不再享有任何权利与义务；此合同自双方签字时生效。

4、2013年8月，A公司与B公司就广告费的支付签订了付款协议，但对该合同约定的付款金额及付款期限，A公司委托代理人当庭表示数额记不清了，款项应在同年8月底付清，B公司则称付款协议约定的付款金额仍为55000元，付款期限是2013年10月。后因B公司一直未能付清广告费，A公司将2013年8月签订的付款协议撕毁。

5、B公司逾期未支付广告费，A公司诉至法院。

判决结果：

本案的最终判决中，法院认为2015年5月29日由法律顾问签订的广告合同是对原先两份广告合同的终止，并且重新约定了应付广告费的数额及期限。如2013年5月29日成立并生效，则双方当事人均应按照该合同主张权利，履行义务；如2013年5月29日未成立、未生效或无效，则双方当事人应按2012年12月10日签订的合同执行。

   因为有证据表明小法A是特别授权代理，小法B是一般代理但是获得公司追认。因此，双方签订的2013年5月29日成立生效。双方应当按照2013年5月29日的合同履行约定。

金渊跃律师评论：

   在本案中，有种种迹象表明A公司是受损一方。例如，5月份签订的协议是由A公司法律顾问小法A手写的合同稿件，其中由B公司法律顾问小法B手写的“2012年12月10日签订的两份合同同时作废”。A公司陈述“法律顾问小法A带回的合同需要获得公司的授权认可”。

   但是，法院最终还是看证据的。因此，广告发布者的主张没有获得支持。

   实际上，本案的问题焦点在于A公司的疏忽，导致一份A公司法律顾问与B公司法律顾问的手写合同成立生效。（当然，这里还与原A公司原广告协议（2012年12月份协议）的粗糙有关系，这是题外话）

首先，A公司疏忽了其授予法律顾问的权限（是特别授权代理）。在公司日常业务过程中，公司为了追求效率和便捷，通常会直接给予员工特备授权代理。但是，到底有多少人知道特别授权代理的权限有多大。现在大家可以看到特别授权代理的权限了。这一笔业务，就是因为公司的特别授权委托书，员工就可以在不经公司追认情况下进行重要的处分行为。或者说员工的任何行为都会对公司产生影响。

其次，A公司疏忽了B公司法律顾问小法B的补充内容，B公司在草稿中补充的“原有两份合同同时作废”，实际上是一种对原有合同的重大处分。所以，在签订补充协议或者设计备忘录时，没把握时一定要注意加上一条，“补充协议对原有协议的变更需要获得签字方另行书面认可”。

再次，对合同草案，一定要注明或者加水印“本文件系草案或者协商稿，仅供讨论用，没有法律效力”。还有一定要注意员工千万不可轻易在纸张上留下签名，否则将会带来严重的后果。

最后，要注意拍照留存，保留证据。本案中的事实终究无法还原，但是带给大家的警醒是非常深刻的。

A公司分拆开来不起眼的疏忽，终究酿成大错。结果A公司平白损失了几万元的广告费。广告服务合同的变更，一定谨慎对待！

——上海律师金渊跃

写于2016年3月25日星期五