永州顾先生的一位亲戚，今年已经70多岁了，在5年前，老人曾经患过胃癌，当时经过湘雅医院的切除手术治疗，胃癌得以治愈，这几年时间，每年都去复查，发现癌症没有复发，癌细胞也没有扩散。

几个月前，老人胃部不舒服，怀疑自己胃癌又复发了，听说当地一个医院能够治疗癌症，老人就想去看看，正好，这段时间，家里有点矛盾，老人也没有把这个事情告诉儿女，就让老伴陪着去了医院。

当地医院一听之前得过癌症，现在又不舒服，于是在没有经过其他诊断的前提下，作出了胃癌的武断结论，同时，在没有老人家属签字确认的情况下，直接给老人做了一个疗程的化疗。

化疗后，老人的情况越来越不好，这个时候家人才知道，带着老人强行出院，再到湘雅诊治，湘雅医院的诊断是没有胃癌，而是胃炎。老人家属觉得这是当地医院误诊导致的，要求医院赔偿损失，但当地医院并不同意。

那老人的问题到底该怎么解决？医院是不是需要承担责任？顾先生他们又该通过什么方式来维权呢？

主持人书博：当地医院诊断结论是癌症，但湘雅医院结论是胃炎，这两者差距也太大了，但是我们不能先入为主的认为，湘雅名气大，做的诊断结论就是最准确的吧？如果要维权，顾先生他们是不是还要给老人病情做鉴定呢？

孙敏律师：对于患者需要举证的是否受到损害，损害的程度一般都需要依赖于鉴定才能得出结论。因此，建议顾先生为老人家进行医疗损害鉴定，鉴定是否存在医疗损害以及损害程度；是否存在医疗过错；医疗过错与医疗损害是否存在因果关系；医疗过错在医疗损害中的责任程度。

主持人书博：如果结论没有问题，那就不存在误诊的说法，但是顾先生说了，老人家都70多岁了，化疗可不是一般的治疗方案啊，这难道不需要老人的家属签字么？

孙敏律师：《侵权责任法》规定，一般情况下需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应说明相关的情况，并取得患者的书面同意，不宜向患者说明的，应取得其近亲属的书面同意。只有在患者生命垂危等紧急情况，不能取得意见，才可能不经同意实施相应的医疗措施。在本案之中，为老人家实施化疗，应当属于特殊治疗措施，且并没有不宜向患者说明等的情形，因此，医院在进行化疗前应当取得老人家的书面同意，而并没有取得老人家近亲属签字同意的义务。当然，如果医院在化疗前，老人家并没有与确定接受化疗相适应的民事行为能力，且医院知道或者应当知道该情况，则需要由老人家的监护人签字。

主持人书博：我们延展一下这个问题，民法总则规定，18周岁以上，能够辨别自己行为的人属于完全民事行为能力人，但是很多年纪较大的老人，尤其在面对看病、保险、银行等很多事情时，可能难以把握，我们国家有没有对老人的特别保护机制，比如说要有监护人之类的呢？

孙敏律师：我国有一部专门保护老年人权益的法律《老年人权益保障法》，对于老年人的家庭赡养和扶养、老年的社会保障、对老年的人社会服务、社会优待、宜居环境、老年人参与社会发展等方面都进行了相应的规定。该法第二十六条规定，老年人在有完全民事行为能力时，可以在近亲属或者其他与自己关系密切、愿意承担监护责任的个人、组织中协商确定自己的监护人。监护人在老年人丧失或者部分丧失民事行为能力时，依法承担监护责任。这样的制度设计就确保了老人家可以选择自己放心的人作为自己的监护人，使得自己在丧失或者部丧失民事行为能力时能有个好的照应。

主持人书博：如果说经过鉴定，确实是误诊了，那么当地医院又应该承担怎样的责任呢？（考虑到化疗对身体的伤害）

孙敏律师：如经过鉴定，确定属于误诊，则医院应当对老人家承担相应的医疗损害赔偿责任。根据《债权责任法》规定，当地医院应当赔偿老人家错误化疗导致身体损伤而进行康复治疗所花费的医疗费、护理费、交通费等合理费用，如果因为错误化疗导致老人家残疾的，还应当赔偿其残疾赔偿金以及精神抚慰金。同时，当地医院还应当退还其化疗的相应医疗费用。

主持人书博：就目前的情况而言，律师对顾先生他们有什么提醒，如果他们要维权，应该通过怎样的方式呢？

孙敏律师：其一，顾先生他们要保留、收集相应的其到当地医院就诊，以及湘雅医院诊断的相应证据。其二，顾先生应当自行鉴定或向法院申请鉴定，就其受到损害，以及损害的大小，当地医院是否应对该损害承担责任及责任大小进行鉴定。同时还可以就该医疗损害是否构成伤残进行鉴定。其三，对于维权的方式上，顾先生可以先与当地医院协商沟通赔偿事宜，如果协商不成，老人家还可以申请行政调解或人民调解，协商调解不成，老人家也可向人民法院起诉；当然，老人家也可以不经过协商、调解，直接向人民法院起诉。