律师观点分析

湖南省花垣县人民法院审理花垣县人民检察院指控被告人龙XX、施XX、吴XX、龙XX、石X、吴XX犯强奸罪一案,于二0一九年十二月七日作出（2019）湘3124刑初153号刑事判决。原审被告人吴XX、施XX不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭,经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2018年12月5日晚，被告人龙XX驾车与吴XX、龙XX、吴X（2005年8月6日出生）将被害人龙XX（2006年2月15日出生）、麻X（2003年3月4日出生）、欧XX（2005年9月19日出生）从花垣县城带到花垣县XX一家餐馆吃饭，期间龙XX、吴XX、龙XX三人商量把三名被害人带到酒店奸淫。后龙XX电话邀约了被告人施XX，吴XX电话邀约了被告人吴XX，吴XX又邀约了被告人石X。吃完饭后，龙XX、吴XX、龙XX、施XX将三名被害人带至十八洞大酒店，开了6078和6068房间。在6078房间，龙XX、施XX、龙XX分别强行对龙XX实施了奸淫，龙XX又强行对麻X实施了奸淫。在6068房间，吴XX强行对欧XX实施了奸淫。吴XX、石X赶到6078房间后，龙XX问两人要不要奸淫被害人，吴XX表示不要，石X在准备奸淫龙XX时，龙XX不愿意，在一旁的吴XX就威胁讲：“你让不让他搞，你莫让我发脾气”，之后石X对龙XX实施了奸淫。龙XX、施XX奸淫完毕后离开现场。后吴XX也来到房间，吴XX问吴XX要不要奸淫被害人，吴XX表示不要。
被害人麻X被奸淫后，趁上厕所之机打电话报警，公安民警出警赶到十八洞大酒店当场抓获龙XX、吴XX、石X、吴XX。龙XX得知龙XX等人被抓后，电话规劝施XX投案。2018年12月6日15时，龙XX、施XX主动到花垣县公安局刑警大队投案。
原判认定上述事实的证据有：接受案登记表、立案决定书、抓获经过、到案经过、户籍证明、现场勘查、指认、辨认笔录及照片、证人吴XX、吴X的证言、被害人麻X、龙XX、欧XX的陈述、被告人龙XX、吴XX、石X、龙XX、施XX、吴XX的供述等。
原判认为：被告人龙XX、吴XX、龙XX、施XX、石X、吴XX违背她人意志，轮奸未成年少女，其中被害人麻X、欧XX系不满十四周岁的幼女，其行为已构成强奸罪。在共同犯罪中，龙XX、龙XX、石X、施XX的行为均起主要作用，是主犯；吴XX起辅助作用，是从犯，应当减轻处罚；吴XX起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。龙XX、石X、吴XX犯罪时未满十八周岁，应当减轻处罚。龙XX案发后主动投案，如实供述犯罪事实，是自首，可以从轻处罚。龙XX规劝同案犯施XX投案，是立功，可以从轻处罚。施XX案发后主动投案，如实供述犯罪事实，是自首，可以减轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第三款第（四）项、第十七条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款，第二十七条、第五十六条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十八之规定，判决：一、被告人龙XX犯强奸罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年。二、被告人吴XX犯强奸罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年。三、被告人施XX犯强奸罪，判处有期徒刑九年。四、被告人龙XX犯强奸罪，判处有期徒刑七年。五、被告人石X犯强奸罪，判处有期徒刑六年。六、被告人吴XX犯强奸罪，判处有期徒刑三年。
上诉人吴XX提出自己的行为不构成轮奸，一审量刑过重。
吴XX的辩护人提出：一、吴XX不构成轮奸；二、吴XX认罪悔罪态度好；三、吴XX系初犯、有坦白情节；四、吴XX系犯罪中止，应当减轻或者免除处罚。
上诉人施XX提出：一、和自己发生性关系的龙XX已满十四周岁，不是幼女；二、自己和龙XX发生性关系时没有任何辱骂、威胁、殴打行为；三、自己不构成轮奸；四、自己没有参与预谋和策划。
施XX的辩护人提出：施XX的行为相比其他同案犯而言主观恶性和社会危害性较轻。
龙XX的辩护人提出：一、在共同犯罪中，龙XX不是主犯，犯罪情节较轻；二、龙XX系初犯、偶犯。
石X的辩护人提出：一、石X的行为不构成轮奸；二、石X认罪悔罪，有坦白情节；三、石X系初犯、偶犯，没有前科。
经审理查明：一审认定吴XX、施XX、龙XX、龙XX、石X、吴XX犯强奸罪的事实清楚、证据确实、充分，本院予以确认。一审认定龙XX、麻X、欧XX的年龄错误，应予纠正。龙XX出生于2003年3月4日，麻X出生于2005年9月19日，欧XX出生于2006年2月15日。
本院认为，上诉人吴XX、施XX、原审被告人龙XX、龙XX、石X、吴XX轮奸未成年少女，吴XX、龙XX还奸淫幼女，其行为构成强奸罪。吴XX、龙XX奸淫幼女，应当从重处罚。在共同犯罪中，吴XX、施XX、龙XX、龙XX、石X起主要作用，系主犯；吴XX起辅助作用，系从犯，应当减轻处罚。龙XX、石X、吴XX在犯罪时系未成年人，应当减轻处罚。龙XX、施XX案发后主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚。龙XX规劝同案犯施XX投案，系立功，可以从轻处罚。吴XX、龙XX、石X、吴XX被抓获归案后，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。吴XX及其辩护人、施XX、石X的辩护人提出吴XX、施XX、石X的行为不构成轮奸。经查，吴XX、施XX等人共谋轮奸，最终被害人被轮奸，其行为构成轮奸；石X明知龙XX已经强奸龙XX，仍强行与龙XX发生性关系，其行为亦构成轮奸。故该上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。吴XX提出一审量刑过重。经查，一审根据吴XX的犯罪事实，考虑其量刑情节，判处其有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，量刑适当。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。吴XX的辩护人提出吴XX认罪悔罪态度好，系初犯、有坦白情节；施XX提出和自己发生性关系的龙XX已满十四周岁，不是幼女；龙XX的辩护人提出龙XX系初犯、偶犯；石X的辩护人提出石X认罪悔罪，有坦白情节，系初犯、偶犯，没有前科。经查属实，但一审在量刑时已经考虑。吴XX的辩护人提出吴XX系犯罪中止，应当减轻或者免除处罚。经查，本案被害人被轮奸，犯罪已经既遂，不是犯罪中止，不能减轻、免除处罚。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。施XX提出自己和龙XX发生性关系时没有任何辱骂、威胁、殴打行为。经查，施XX明知龙XX对龙XX有威胁行为，龙XX不愿与自己发生性关系，仍强行与龙XX发生性关系，其行为构成强奸罪，施XX对龙XX无殴打等行为，不影响其强奸罪的成立。施XX提出自己没有参与预谋和策划。经查，施XX在公安机关供述自己参与预谋和策划，在一审开庭时亦未提出异议，且其供述与龙XX、吴XX的供述、证人吴X的证言能互相印证，足以证明其参与共谋轮奸的事实。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。施XX的辩护人提出施XX的行为相比其他同案犯而言主观恶性和社会危害性较轻。经查，施XX的主观恶性和社会危害性小于龙XX、吴XX，但大于石X、吴XX。故该辩护意见部分成立。龙XX的辩护人提出在共同犯罪中，龙XX不是主犯，犯罪情节较轻。经查，龙XX积极参与共谋，且轮奸了被害人，在共同犯罪中行为积极，系主犯，犯罪情节恶劣。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。原审认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。