商事仲裁案件之办案手记

去岁八月下旬，笔者（陈依依律师）接到一起民商事案件，与医药行业下游销售窜货有关。之前未曾遇到此类案件，本着学习的心态，虔诚地找到本所一位对该类案件颇有经验的前辈律师合作，希望能从中学到一些新的实务经验。虽此案尚未了结仍在仲裁中，但已受益颇多，不由得想记录一二。

案情：

某生物医药公司（下称A公司）与上游制药公司签订了区域销售协议，约定其作为区域销售代理商进行销售活动，同时签订了《窜货、违规销售的管理办法》等6份附件，其中约定为维护市场秩序，打击经销商违规跨区域窜货及网上违规销售，窜货方或违规销售方须向制药公司支付违约金及相关处理费用，责任人为对应区域代理商。在协议生效期间，某医药公司（下称B公司）找到了A公司，欲进行合作，双方进行了多次沟通，最终达成合作意向。由于疫情原因，双方通过线上方式，确定了B公司的销售区域范围以及销售任务等，同时A公司也向B公司发送了明确销售区域以及禁止窜货相关的承诺函，B公司依照承诺函的内容向A公司支付了承诺函中所约定的保证金。随后，双方进入合作阶段，每次A公司收到B公司货款后，即向B公司发货。第二次发货之后，A公司发现B公司窜货到线下销售区域以外以及违规销售到线上。遂令其提供销售流向并尽快收回所窜货物。因多次沟通无效且窜货仍在持续，A公司为减少损失，自行追踪溯源找到货物去处，回收已窜货物，进而付出大量时间与经济成本，B公司的窜货行为给A公司造成了难以挽回的实际损失。

办案经过：

笔者接手此案后，与前辈律师共同讨论了此案的代理方案。A公司提供了一批证据，包括双方之间的买卖合同、存在瑕疵的承诺函、双方之间的多次聊天记录、B公司的窜货行为所导致的实际损失等，经过认真思考，结合所有证据材料，我们定下合同违约之诉这一诉讼方案。

由于双方买卖合同中约定管辖为仲裁委，所以此案我们需向仲裁委申请仲裁。在准备申请仲裁的过程中，我们发现承诺函虽然没有对方盖章，但对方已对承诺函的内容进行了实际履行，这一点是认定对方需承担违约责任的关键。仲裁申请书几经修改，随着证据材料一同提交到了仲裁委，接下来，就是等待仲裁委开庭的时间。

在开庭前撰写代理词的过程中，我与前辈律师的观点出现了分歧，我认为承诺函的内容属于买卖合同的附随义务，而非独立的合同，对方认为承诺函应属独立合同，起码是买卖合同的从合同，而不仅仅只是义务，如果定义为附随义务，很容易被否定掉。经过思考与讨论，笔者采纳了前辈律师的观点。到目前为止，此案已经开过一次庭，正在等待年后二次开庭。

此案还有一个小插曲，涉及财产保全申请。由于A、B公司在此前已经因扣留货款事宜对簿公堂过一次，A公司被责令返还货款，案件已到执行阶段，货款尚被冻结在A公司账户中。笔者遂就此向仲裁委申请了财产保全，以确保本案执行的可行性。

办案心得与总结：

1.拟定诉讼方案

不论是仲裁还是诉讼，在没有新增证据的前提下，事先定下诉讼方案尤为重要，可以从宏观角度综合审视全案，避免走过多弯路。

2.整理证据材料

证据如果非常多，一定要制作详细的证据目录，以及将证据材料全部装订成册，既美观，也方便律师及仲裁员、法官翻阅。

3.仲裁中申请财产保全

向仲裁委申请财产保全，是需要仲裁委与财产所在地法院附函，最终由法院下达财产保全裁定，相当于由仲裁委代为向法院申请财产保全，需要专门的保全立案。由于此案还涉及另案执行，所以此案的保全申请需要同时与三方进行沟通——仲裁委、法院立案庭以及执行局，以确保财产保全能真正落实到位。

4.代理词需要精细化

一是律师观点需要碰撞才能产生火花，从而产生更好的代理意见。二是我从前辈律师处新学到一点，将申请书以及类案电子版生成二维码附于代理词最后，方便办案人员随时查阅，同时也体现出办案律师对案件的细致工作。

5.证据原件应准备齐全

此次开庭，由于笔者的经验不足，未能与公司提前沟通到位，导致公司提供的证据原件不全，差点影响到案件的证据认定，幸而还有第二次开庭的机会，可以弥补。此事应当作为一个经验教训牢记在心，切勿在此后办理案件过程中，再发生同样的错误。