江苏昆山案电动车男是正当防卫还是防卫过当？

作者：吴勇

8月27日，在江苏昆山，宝马男子（刘某某）与电动车男子（于某某）因交通问题发生争执，刘某某持长砍刀砍杀于某某，砍杀过程中长刀掉落，被于某某捡起对刘某某还击不止，最后致刘某某被砍身亡。该案全国各大新闻媒体和网站争相报道，对电动车男持掉落砍刀将宝马男砍死是否属正当防卫问题，媒体和法律人士也各持己见，本律师作为一刑事辩护律师，在此根据我国刑法的相关规定，结合案件事发情况，发表以下个人见解，供大家空闲阅读。

正当防卫，指对正在进行不法侵害行为的人，采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成一定限度损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。 根据我国《刑法》 第20条规定，为使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行中的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。

首先，正当防卫，是公民依法享有的一个权利，要行使这个权利，必须符合行使的条件：第一，不法侵害人正在实施不法侵害行为，第二，为避免这些权利或利益免受损害，行为人采取强制性、暴力性的防卫手段，对不法侵害进行制止。那么在采取这些防卫手段后，何时视为正当防卫终止（结束）？一般而言，是你所采取的制止手段导致不法侵害人已经终止，不法分子停止、不能、不再或者已经丧失了对你构成继续的侵害行为，此时，正当防卫终止，如果此时你继续实施所谓防卫手段，导致不法侵害人重伤或死亡的，那就属于防卫过当，就应当负刑事法律责任，导致重伤的，构成故意伤害罪，导致死亡的，可能构成故意杀人罪等。（防卫过当，是指正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，属于防卫过当，它是应当负刑事责任的。但根据我国刑法，对防卫过当，是应当减轻或免除处罚的。）

具体到江苏昆山案，当宝马男手持长砍刀对电动车男进行砍杀时（不法侵害行为开始实施时），电动车为使自身生命权、健康权不遭受损害，便可实施正当防卫，如果在此过程中其用其他物件或手、脚进行还击，也属于正当防卫，在宝马男的长砍刀掉落其捡起砍刀对宝马男进行追逐，宝马男逃离时，此时宝马男的侵害行为已经终止，宝马男已经不能对电动车男实施侵害，此时，电动车男的正当防卫终止，但此后，电动车男继续手持长砍刀将对宝马男进行砍杀，且砍杀数刀，最后导致宝马男死亡的，那这就属于防卫过当。电动车男在其防卫过当后造成宝马男死亡的后果，应当负刑事责任，当然，根据我国刑法理论和规定，应当减轻处罚。

当然，根据我过刑法第20条第3款关于特殊正当防卫（也叫无限正当防卫）的规定，对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，而采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，仍然属于正当防卫，不负刑事责任。根据该规定，宝马男手持长砍刀的行为也应当认定为“严重危及”情形，电动车男的行为看视也符合该条款的约定，但此处指的应当是侵害行为终止后的非故意导致重伤或死亡的行为。昆山案，宝马男的侵害行为已完全终止后，电动车男持砍刀对其砍杀数刀导致死亡，此时，不排除电动车男因为愤怒而产生的故意杀人的动机，所以，电动车男的刑事责任在所难免。

                                                                                              2018年9月1日