【走私普通货物】被告人制作虚假报关单据，从境外走私进口纸尿裤等日用品，偷逃税款计94万余元，经律师辩护，缓刑

律师观点分析

案情简介：

被告人作为货代，帮助货主伪造虚假报关单据，从境外走私进口纸尿裤等日用品，偷逃税款94万余元，涉嫌走私普通货物罪。

律师介入：

律师介入案件开始，安排会见，阅卷，充分了解案情，与当事人沟通确立为当事人做罪轻辩护方案，律师在侦查阶段向办案机关提交了取保候审及不予批捕等法律意见，当事人被取保候审。在法庭审理之时，对检察院指控的犯罪事实及罪名均无异议，对量刑情节发表辩护意见：律师提出应当依法认定被告人从犯地位，另被告人具有自首情节，认罪认罚、社会危害性较小，主观恶性较小，系初犯偶犯，认罪态度较好等从轻处罚法律情节。同时律师提出被告人超额上缴违法所得部分可以抵扣罚金。律师认为鉴于被告人具有以上诸多法定、酌定、从轻、减轻处罚情节，建议法院依法对被告人从轻处罚，并适用缓刑。

辩护意见：

第一部分关于本案的事实认定：

一、对被告人蒋XX超额上缴违法所得部分可以抵扣罚金。

根据天津市某某某某某货运代理公司所出具的蒋XX收入证明可以证实：在代理北京某某某某某经贸有限公司十票业务中蒋XX收入合计为4335.30元，在代理某某控股（北京）有限公司五票业务中蒋XX收入合计为633.08元，代理上述两家公司业务蒋XX收入共计为4968.38元。根据在案证据可以证实天津海关暂扣被告人蒋XX违法所得人民币100000.00元，被告人超额上缴违法所得95031.62元。

《刑事诉讼法》第一百四十五条之规定，对于查封、扣押的财物、文件、邮件、电报或者冻结的存款、汇款、债券、股票、基金份额等财产，经查明确实与案件无关的，应当在三日内解除查封、扣押、冻结，予以退还。对于查封扣押的财产，经查明确实与案件无关的应当予以退还被告人，据此，对于被告人上缴的违法所得超额部分当然属于与案件无关的财产，应当退还被告人。《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十三条第一款之规定，被执行人在执行中同时承担刑事责任、民事责任，其财产不足以支付的，按照下列顺序执行：（一）人身损害赔偿中的医疗费用；（二）退赔被害人的损失；（三）其他民事债务；（四）罚金；（五）没收财产。作为被告人的合法持有的财产，本案被告人超额上缴违法所得95031.62元可以抵扣罚金。

第二部分：关于本案的量刑：被告人蒋XX存在如下诸多法定、酌定从轻、减轻处罚情节。

一、被告人蒋XX具备诸多法定从轻、减轻处罚情节：

（一）被告人具有自首情节，依法可以对其从轻或者减轻处罚。

刑法第六十七条规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首，结合在案证据材料，辩护人认为，被告人的行为符合自首的要件，应当认定为自首：

1、被告人的行为符合自动投案的要件：

最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》（法释【1998】8号）（以下简称《解释》）第一条第一款规定，自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。

根据在案证据材料，被告人的行为符合以上第二种情形，其属于自动投案：

被告人系电话传唤到案。公安机关出具的《到案经过》显示，被告人系2017年12月7日经电话传唤到达天津市某某某某某货运代理有限公司，主动配合办案机关调查，从其电话传唤到案的角度来看，其具有投案的自动性和主动性，属于自动投案。

2、被告人的行为符合如实供述的要件：

《解释》第一条第二款规定，如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。

根据在案证据材料，被告人到案后供述的事实与在案同案犯供述、证人证言、等均可以印证，其属于如实供述。

综上，辩护人认为被告人主动到案，如实供述自己的罪行，系自首。依据《中华人民共和国刑法》第六十七条规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。同时根据最高人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》（法发[2017]7号）之规定，对于自首情节，综合考虑自首的动机、时间、方式、罪行轻重、如实供述罪行的程度以及悔罪表现等情况，可以减少基准刑的40%以下，犯罪较轻的，可以减少基准刑的40%以上或者依法免除处罚。

（二）被告人系从犯，依法应当从轻、减轻处罚。

从犯罪预谋阶段分析：

1、被告人并非共同犯罪的组织者、犯意提起者。

被告人并非犯罪的组织者与犯意提起者，本案的发生是因为赵XX与李XX按照实际价格报关会造成产品的成本增高，为了增加产品的市场竞争力从而要求蒋XX低报货物价格进行物品清关。蒋XX在共同犯罪中处于听从赵XX与李XX的指令行事，最终报关的价格也需要赵XX与李XX最终的同意方能确定下来，据此，被告人蒋XX并非共同犯罪的组织者、犯意提起者。

从犯罪事实过程分析：

• 1、被告人不是共同犯罪的积极参加者

被告人在共同犯罪中表现并不积极，仅仅是负责进口物品的报关方面，其对于进口物品的核心环节低报价格并不具备最终的决定权，其只是机械的听从赵XX和李XX的指令从事基本的事务性操作，对整个犯罪过程没有把控力，即使蒋XX拒绝赵XX与李XX的要求，赵XX与李XX仍可寻找其他货代公司代理货物报关。据此可知，蒋XX仅仅是共同犯罪的一般参加者。

从犯罪实施后分赃获利方面分析：

1、被告人在共同犯罪中非法获利较少。

根据天津市某某某某某货运代理公司所出具的蒋XX收入证明可以证实：在代理北京某某某某某经贸有限公司十票业务中蒋XX收入合计为4335.3元，在代理某某控股（北京）有限公司五票业务中蒋XX收入合计为633.08元，代理上述两家公司业务蒋XX收入共计为4968.38元。蒋XX违法所得4968.38元在本案涉案两家公司所偷逃税款总额944551.26元中占比极低，从犯罪非法所得方面来分析，蒋XX在共同犯罪中也处于从犯的地位。

综上所述，蒋XX在共同犯罪中起次要或者辅助作用，系从犯，依据《刑法》第二十七条规定，对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。依据最高人民法院《关于常见犯罪量刑指导意见》之规定，对于从犯，应当综合考虑其在共同犯罪中的地位、作用等情况，予以从宽处罚，减少基准刑的20%-50%；犯罪较轻的，减少基准刑的50%以上或者依法免除处罚。

（三）被告人当庭表示认罪，其到案后认罪、悔罪态度一直较好，愿意接受处罚，依法可以从宽处理。

根据《刑事诉讼法》第十五条之规定，犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。

本案被告人虽未签署认罪认罚具结书，但是其到案后始终自愿如实供述自己罪行、承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，完全符合刑事诉讼法关于可以从宽处理的构成要件，另被告人当庭认罪态度极好，没有为自己行为做任何辩解，可依法从宽处理。同时根据最高人民法院关于实施修订后的《关于常见犯罪的量刑指导意见》第6条之规定，对于当庭自愿认罪的，根据犯罪的性质、罪行的轻重、认罪程度以及悔罪表现等情况，可以减少基准刑的10%以下。

二、被告人蒋XX具备诸多酌定从轻处罚情节：

• （一）被告人超额退赔违法所得10万元，请合议庭酌情对其从轻处罚。

根据最高人民法院关于实施修订后的《关于常见犯罪的量刑指导意见》第8条之规定，对于退赃、退赔的，综合考虑犯罪性质，退赃、退赔行为对损害结果所能弥补的程度，退赃、退赔的数额及主动程度等情况，可以减少基准刑的30%以下。

• （二）被告人主观恶性较小，可以酌情对其从轻处罚。

被告人非共同犯罪的犯意发起者，其之所以参与犯罪仅仅是为了留住客户，主观恶性较小。根据最高人民法院《关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》第十六条之规定对于所犯罪行不重、主观恶性不深、人身危险性较小、有悔改表现、不致再危害社会的犯罪分子，要依法从宽处理。

• （三）被告人系初犯、偶犯，人身危险性较小，可以酌情对其从轻处罚。

被告人此前无前科，此次犯罪系初犯、偶犯，其所涉犯罪并非直接危害社会安全的暴力犯罪。其此次犯罪主要是本身法律意识淡薄所导致，其已深刻的意识到了自己的犯罪行为，再犯的可能性较小。

根据最高人民法院《关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》第十九条之规定，对于较轻犯罪的初犯、偶犯，应当综合考虑其犯罪的动机、手段、情节、后果和犯罪时的主观状态，酌情予以从宽处罚。对于犯罪情节轻微的初犯、偶犯，可以免予刑事处罚；依法应当予以刑事处罚的，也应当尽量适用缓刑或者判处管制、单处罚金等非监禁刑。

• （四）被告人已经被取保候审，不再具备社会危害性，可以酌情对其从轻处罚。

被告人在侦查、起诉、审判阶段皆被取保候审，在取保候审期间，被告人遵守法律规定，没有任何违法违规行为，可见其已经不再具备社会危害性，可以酌情对其从轻处罚。

• （五）被告人犯罪情节轻微，如实供述自己罪行、真诚悔罪，依法可以对其免予刑事处罚或判处缓刑。

1、被告人可以免予刑事处罚：根据《中华人民共和国刑法》第三十七条之规定，对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚。根据上述辩护意见，本案被告人犯罪情节轻微，具有诸多从轻、减轻情节，可以对其免于刑事处罚。

2、即使不能对被告人免予刑事处罚，但可以对其宣告缓刑：根据《中华人民共和国刑法》第七十二条之规定，对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。根据上述辩护意见，本案被告人犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，对其宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，故其符合缓刑的条件，依法可对其判处缓刑。

综上，辩护人对于蒋XX犯有走私普通货物罪的定性不持异议，但考虑其具有以上诸多法定、酌定从轻、减轻处罚情节，恳请法庭在量刑时对被告人从轻处罚，对其适用缓刑，以达刑罚之感化、教育功效，同时亦体现宽严相济的刑事司法政策。

办案结果：

被告人判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月。