律师观点分析

原告陈XX诉被告于XX、张XX债权人代位权纠纷一案，原告于2018年1月8日起诉至本院，本院于2018年1月11日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告陈XX委托诉讼代理人胡XX、被告张XX到庭参加诉讼，被告于XX经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判决两被告对折价或者拍卖、变卖两被告共同所有的洛房权证字第××号面积为110.97㎡房屋取得的价款（扣除抵押权人相应债权后）予以平均分割；2、本案诉讼费用由两被告承担。事实与理由：原告陈XX与被告于XX、张XX民间借贷纠纷一案，洛阳市西工区人民法院于2017年1月6日作出（2016）豫0303民初4098号判决，判令被告于XX于本判决生效后十日内偿还陈XX借款62万元以及利息（按年利率6%计算，自2016年11月1日起至本判决确定给付之日止）。该判决生效后，因于XX未履行还款义务，原告向法院申请强制执行、在执行过程中，经查二被告共同共有位于洛阳市XX26幢1××号的110.97㎡房屋（洛房权证字第××号）一处，被告于XX此外再无其他财产可供执行。因共有人不能协议分割共有财产，导致原告申请执行案件无法执行。第三人李XX系涉案房屋的抵押权人，依法享有优先受偿权。现原告为实现自身合法债权，故诉至法院提起代为析产诉讼，望判如所请。

被告张XX辩称：房屋与被告于XX没有关系，于XX没有出一分钱，这个房屋不应该分割。

被告于XX未到庭，未提交书面答辩意见和证据。

原告围绕诉讼请求依法提交了如下证据：证据1、（2016）豫0303民初4098号判决书一份，证明：于XX对陈XX具有偿还义务，陈XX具有提起代位析产于XX与张XX共有房屋的原告身份。证据2、洛阳市不动产登记中XX的查档证明一份，证明：洛龙区XX26幢1××号房屋登记在张XX名下，该房屋购买于2014年的10月14日。证据3、婚姻登记查档证明一份，证明：于XX与张XX于1999年12月29日登记结婚，涉案房产是两人夫妻关系存续期间所购买，为夫妻共同财产。证据4、洛阳市房地产抵押合同、借款合同各一份，证明：于XX向李XX借款150万元，张XX以涉案房产为该笔借款设定抵押，说明该房屋是于XX与张XX共有。说明该房屋张XX与于XX是能够自由设定抵押，自由进行权力处置，该房屋就是张XX与于XX共有。

在庭审前，原、被告进行庭前证据交换质证时，原告提交了以上前三份证据（证据1-3），二被告发表如下质证意见：被告于XX认为“对证据的真实性均无异议，证明方向有异议，对判决书没有异议，这房子与我无关，是张XX在外面的债权，别人抵债抵给张XX的，并不是用夫妻财产购买的，证据三质证意见同上，这个房子并不是共同财产，不用于分割”；被告张XX认为“对原告的身份，我不认识原告，不知道于XX在外借的有钱，这个判决书已经生效，与我无关，这个房子是别人借我的钱，用房子抵给我的，我家亲属是做生意的，与被告于XX无关，虽然说我与于XX是夫妻，但房子不是共同财产，不是在婚内购买的，是我家里亲属的，用我名字打的欠条，房产证只能办我的名字”。二被告当时未提交证据。

庭审中，被告张XX对原告提交的以上四份证据发表如下质证意见：对证据1、证据2、证据3、证据4真实性均无异议，证明方向均无异议。

被告张XX当庭提交如下证据：证据一、房产买卖合同一份，证明：我现有名下建业森林半岛26幢的房产原房主是马XX，因为马XX借我200万元未还完，双方协商马XX将他的房产抵押给我，且进行了过户，当时房产抵了90万元，我的借款还未还完；证据二、借条复印件一张，证明：马XX借我200万元的事实。

原告质证意见：对证据一的真实性没有异议，对证明方向有异议，房屋买卖合同是买卖合同关系，不能证明马XX与张XX之间存在借款关系，更不能证明该房屋为抵债，也不能说明马XX向张XX所借款项不是张XX与于XX的共同财产；对证据二真实性有异议，该借条仅是复印件，没有原件予以核对。同时不能证明借款关系实际发生，没有银行转账凭证。

被告于XX未到庭，未对原告当庭提交的证据及被告张XX的以上证据发表质证意见。本院对原告提交的以上证据和被告张XX提交的证据一《房产买卖合同》予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，依据双方提交的证据、综合双方陈述和庭审调查的事实，本院做如下认定：被告于XX和张XX系夫妻关系，于1999年12月29日登记结婚。被告张XX提交在洛阳市不动产登记中XX提取的2014年9月11日被告张XX与案外人马XX签订《房产买卖合同》显示甲方马XX将其合法拥有的位于洛阳市XX26幢1××号房产（当时为洛房权证市字第××号）依法转让给乙方张XX，建筑面积110.97㎡，转让总价款人民币90万元整等内容。2018年1月30日洛阳市不动产登记中XX查档证明记载：以上该套房屋于2014年10月14日所有权人为张XX，所有权证号为003XXXX9739号；2016年2月2日该套房屋张XX抵押给李XX并办理了抵押登记，抵押金额为150万元等（双方抵押合同约定2016年2月1日抵押人张XX与抵押权人李XX签订了洛阳市房地产抵押合同，张XX以本案涉案房产为于XX2016年2月1日借李XX人民币150万元借款做抵押担保）；2016年11月2日以上该套房屋被洛阳市西工区人民法院以（2016）豫0303民初4098号案件依法查封。

2016年11月1日陈XX诉至洛阳市西工区人民法院要求于XX和张XX归还借款62万元及逾期利息等，该院于2017年1月6日以（2016）豫0303民初4098号民事判决书判决：一、于XX于本判决生效后十日内偿还陈XX借款62万元；二、于XX于本判决生效后十日内偿还陈XX借款62万元的利息（按年利率6%计算，自2016年11月1日起至本判决确定给付之日止）；三、驳回陈XX的其他诉讼请求。该判决生效后，因于XX未履行还款义务，陈XX向洛阳市西工区人民法院申请强制执行、在执行过程中，原告因被告于XX此外再无其他财产可供执行，被告于XX、张XX二人怠于分割共有财产，导致原告申请执行案件无法执行。原告因此诉至本院，要求判如所请。

审理中，原告陈XX撤回了对第三人李XX的起诉，本院依法予以准许。

本院认为：洛阳市西工区人民法院2017年1月6日作出的（2016）豫0303民初4098号民事判决书系生效法律文书，被告于XX对原告陈XX负有债务履行的义务，但被告于XX一直怠于履行，经原告申请执行后，被告于XX除与共有人被告张XX的本案所涉房产外，名下无其他可供执行的财产。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十四条规定，原告作为申请执行人，有权对本案诉争房屋提起代为析产诉讼。

根据原、被告双方提交的证据，综合审理中调查的事实，本院确认位于洛阳市XX26幢1××号房产（房权证字第××号）所有权人登记为被告张XX，系张XX与于XX在婚姻关系存续期间以人民币90万元价款购买，该房屋应为二被告的夫妻共有财产，被告没有举证证明二被告双方对本案所涉房屋存在份额的约定，本院确认被告于XX应享有一半即50%的份额。对原告诉讼请求中提出的本案涉案房屋折价或者拍卖、变卖问题，可通过在执行案件中进行。二被告的辩驳理由，因证据不足，理由不充分，本院不予采信。被告于XX未到庭，视为对自己民事诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第七十三条、《中华人民共和国物权法》第九十五条、第一百零三条、《中华人民共和国婚姻法》第十七条、第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，经合议庭评议，判决如下：

一、确认被告于XX对坐落于洛阳市洛龙区XX26幢1××号房产（房权证字第××号）享有50%的份额；

二、驳回原告的其他诉讼请求。