律师观点分析

一、案件详细情况：

2022年4月初，被告人熊某、邬某合伙租用北凉市文化街15号三楼一房间开设麻将馆，经营2.5元的北凉“拉拉”麻将，设置2台全自动麻将机，为他人提供赌博场地，以“胡牌下蛋”的方式向参赌人员收取“蛋钱”盈利，并雇请被告人叶某负责转账套现，为参赌人员换取现金；同年5月初，被告人向某加入合伙，一星期后退出；同年7月中旬，被告人虞某、汪某（另案处理）加入合伙。该麻将馆于2022年9月24日被北凉市AA机关查获，在经营期间共盈利约人民币11.7万元（以下货币单位均为人民币）。

另查明，叶某于2022年9月27日主动到案，邬某于2022年10月9日主动到案，向某于2022年10月27日主动到案，三人到案后均能够如实供述其犯罪事实。2022年12月1日，熊某上缴违法所得3.2434万元、邬某上缴违法所得3.6万元、虞某上缴违法所得8166元、向某上缴违法所得2400元、叶某上缴违法所得1.8万元、汪某（另案处理）上缴违法所得2万元。

二、裁判结果：肖律师作为也某的辩护律师，通过努力，最终叶某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币2000元。

（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所处罚金已缴纳。）

三、律师的点评：

被告人叶某明知他人开设赌场而为其提供帮助，其行为构成开设赌场罪。

被告人叶某在共同犯罪中，起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。

被告人叶某经办案民警电话通知后主动到案，并如实供述了自己的犯罪事实，视为自首，依法可以从轻处罚。

被告人叶某退缴全部违法所得，可以酌情从轻处罚。

四、开设赌场罪的实务处理意见及建议：

1、能不能取保？

1. 能不能取保主要看在案件中具体的身份、地位及作用，比如说掌管整个赌博网站运营的人，案件比较复杂，牵扯面比较广，那么基本是不能取保的，或者说代理赌博网站并发展了不少下级账户，那取保也比较困难。

   但如果说你的案件事实简单清楚，情节比较轻微，流水获利都非常小，那么取保就比较容易。

   而且很多时候也要看办案人员的态度，因为取保这件事，说白了就是，人家可以同意也可以不同意。

   2、有没有可能不起诉？

   根据民事诉讼法的相关规定以及实务中对开设赌场罪的一些司法实践，以下几种情形可以不起诉：

   第一个，没有达到犯罪标准

   比如我们前面讲到的，为赌博网站担任代理并接受投注的，才属于刑法规定的开设赌场行为，如果仅为赌博网站担任代理，但没有接受投注，不属于刑法规定的开设赌场的行为。

   第二个，犯罪事实不清，证据不足

   刑法有一个原则是“疑罪从无”，当现有证据不足以证明你有开设赌场的行为，则不构成犯罪，不起诉。比如你是代理人员，办案人员没有证据证明你的具体代理行为，或者查不清楚你银行卡上的资金流向等。

   第三个，情节轻微，初犯，具有坦白、自愿认罪认罚、退赃退赔等情节

   打个比方，才刚做代理不久，赌场就被端了，你也没有从中获利，或者获利很小，那你被抓之后积极坦白、认罪认罚，影响不是很大。

   但也不是说满足以上的某个条件，就一定可以不起诉，因为在侦查阶段，办案人员掌握证据的情况是怎样的，你所在的地区对该项犯罪打击力度大不大，你请的律师靠不靠谱，尤其是在案件事实认定有争议的情况下，有没有积极为你争取等等，这些都是影响你不起诉的重要因素。

   3、能不能判缓刑？

   根据实务中的一些案例，开设赌场罪你要想缓刑，一般需要符合以下情形：

   从犯、主观恶性较小、犯罪情节较轻、没有犯罪前科，有自首情节、归案后确有悔罪表现、能如实供述自己罪行、认罪态度较好，积极退赃并缴纳罚金等。

   另外，能不能缓刑，也要看每个地方的司法惯例，同样的情况有的地区可以判缓，但有的地区就是不行，所以不能一概而论。

   当然对于缓刑，可以积极争取，具体建议大家：

   第一，争取定性为从犯而不是主犯

   因为只要是从犯，认定了积极的退赃，就有机会可以争取缓刑。比如说，只是发送赌博网站链接、吸收下线会员拿抽成的，没有接受赌客的投注，那就不应该以主犯来处理。

   第二，对于有争议的事实，看能否从重罪转换为轻罪

   比如帮助赌博网站结算，其实不一定是构成共犯，也有可能是成立帮信罪或者赌博罪。比如说，你和上游犯罪的人根本就不认识，你根本就不知道他们干什么，那你就不应该定开设赌场罪。

   第三，从流水及获利金额入手，剔除掉重复的计算

   一般来说，涉及的流水越少、获利越少，相对流水多的获利多的，肯定犯罪情节就轻，那么可以从这方面入手，看看有没有可以争取的部分，比如侦查机关计算流水的时候，有没有去掉那些重复的。

   举个例子，你下级账号是自己的小号，那你的赌资里面是含有自己的资金的，这个部分只能算自己赌博，不应该算在开设赌场罪的资金里面，是可以去掉的。

   第四，争取自首、认罪认罚等情节

   比如说，办案人员传唤你，你自己主动到案，算是自首；案子移交到检察院后，签认罪认罚的时候可不可以找个靠谱律师跟检察官沟通量刑等。

   第五、积极退赃

   积极退赃可以反应你悔罪态度好，可以为缓刑争取机会。

   第六、找个靠谱的律师

   上面我们也讲过了，找一个考虑的律师有多重要。

   一般来说，涉嫌犯罪被抓后，建议尽早请律师介入，因为你在里面算是处于孤立无援的一个状态，比如口供怎么录，什么话该说什么话不该说，案件是个什么样的流程？能不能取保啊，怎么做才能对后期量刑有利，都需要找一个靠谱有经验的律师。

开设赌场罪的实务处理