(二)诉讼离婚
如果确实不能协议离婚,只能将诉讼离婚作为最后的手段,走到诉讼离婚这一步的夫妻双方,在诉讼离婚前一定要好好考虑婚生子女抚养问题,共同财产分割问题。下面本律师简单罗列诉讼离婚中的常见问题:
1、孩子抚养权问题
孩子抚养权是一个复杂的现实问题,与孩子未来的健康成长、良好的受教环境息息相关。理论上孩子抚养权的裁判以维护子女健康成长为依据,子女的健康成长即包含了精神上的慰籍,也包含了物质上的给予,因此并不是简单的感情问题。在离婚诉讼中,为了占据孩子抚养权上的优势,主张抚养权的一方尽可能收集下述材料:
(1)与孩子共同生活是诉讼关键
尽可能收集与孩子的日常合影、为孩子所购置的日常生活用品单据、发票、儿童读物、用具、儿童床等,用以证实孩子在双方分居期间或者日常生活中主要由自己照顾孩子,已经与子女建立了深厚的信任关系。
(2)争取孩子控制权是重中之重
尽可能提供孩子幼儿园、学校的接送卡、接送证明、提供孩子病历本、疫苗接种本、保健手册等,以证实在感情破裂后,孩子一直由自己携带抚养,彼此之间已经形成了深厚的感情。
(3)生活、抚养条件的证明
为证明具有优越的抚养能力和抚养条件,可以提供工资银行流水清单、户口本(包括你父母的)、房产证,如果有可能,父母有养老金的,一并提供父母养老金流水清单。
需要注意的是,在证明自身生活、抚养条件时,要避免个人财产与夫妻共同财产的区分,以免成为对方口实。
(4) 自身条件的证明
学历证书、学位证书等,能体现自身学历、能力、道德素质方面的证据材料。
(5) 对方不利于抚养子女的证明
对方理智有缺陷、患有性病、精神病的病情诊断等证据;对方因犯罪被判刑劳改的,关于原判法院、刑期和劳改地点的证明;对方长期存在赌博、吸毒或家暴等恶习的证据
(6)《婚姻法》及其《司法解释》中关于孩子抚养权分配的法律规定:
(一)两周岁以下的子女,一般随母方生活。如果女方患有久治不愈的传染性疾病或者其他严重疾病,子女不宜与其共同生活的,又或者女方有抚养条件确不尽抚养义务,而父亲要求子女随其共同生活的,子女可以随父方生活。
(二)父母双方协议两周岁以下的子女随父方生活,并对子女健康成长无不利影响的,可予准许。
(三)对两周岁以上未成年的子女,父方和母方均要求随其生活,一方有以下情形之一的,可以优先考虑:
1、已做绝育手术或因其他原因丧失生育能力的。
2、子女随其生活时间较长,改变生活环境对子女健康成长明显不利的。
(四)父母双方对十周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争议时,应考虑该子女的意见。
2、了解夫妻共同财产,重点审查对方控制的财产和债务信息
如果选择了诉讼离婚,且夫妻双方对于夫妻共同财产有政治,那么应当全面了解夫妻共同财产,重点审查对方控制的动产及不动产、股票,以及双方的债务情况。具体情况如下:
(1)房产,所有登记于你们共同名下的房产,以及你们婚后共同购买的房产都是夫妻共同财产,根据案情重点审查双方关系存续期间之间共同出资购买的不动产流水记录、动产流水记录;
(2)股票、基金与债券,夫妻双方或者一方是否有股票和债券,不论是在谁的名下;
(3)股份,你们共同经营的生意,或者你们任何一方对其他企业所进行的投入而形成的股份;
(4)住房公积金,这是人们常常所忽视的部分,如果双方婚姻存续期限长,公积金数额较大,可以请求律师调取双方公积金明细;
(5)汽车,现金与存款;
(6)债权债务;
(7)其他财产。
3、收集证据
诉讼离婚中一般都会涉及到双方夫妻共同财产出资、存款,夫妻共同债务,一方过错等方面的证据。诉讼前应当竭力收集下述材料:
(1)产权证:房产证、车辆登记证、股票帐户卡、股权凭证、借据、贷款合同等;
(2)其他证书:结婚证、对方身份证复印件、退休证或领取养老金证明、住房公积金帐号、银行存折、银行卡等;
(3)对方过错证明:1)家庭暴力:提供就诊病历,如果可以,在发生时报警(最好三次以上),警方的报案记录将形成有力证据;2)婚外情:录音会是最好的证据,包括你与对方的谈话录音,以及和第三者谈话的录音。当然你能捉奸在床并能拍下照片那就算你狠;3)吸毒或赌博:最好的方法是报警,由警察来处理;
(4)犯罪:判决书或公安局出具的证明。
4、诉讼离婚的程序:
(1)起草起诉状;
(2)准备诉讼所需要的证据;
(3)向有管辖权的法院递交起诉状和证据;
(4)法院决定是否受理该诉讼;
(5)法院受理该离婚诉讼案件之后,在法定时间内向对方发送起诉状副本;
(6)法院安排开庭时间并向双方发送传票;
(7)开庭:双方均可以委托律师或者其他专业人士代理诉讼(一般情况下离婚当事人必须到庭,如果因特殊原因实在不能到庭,必须向法庭出具是否离婚的书面意见);
(8)法院依照原告方的诉讼请求和双方提交的证据情况对是否准予离婚,以及如何分割财产,子女抚养问题如何解决等问题作出判决。
需要说明的是,审判实践中,对于一方不同意离婚的离婚诉讼案件,第一次诉讼一般法院倾向于判决不离,这就需要原告方在判决生效后的6个月后再次起诉离婚。
5、在诉讼离婚中需要注意的问题
(1)管辖
公民提起的离婚诉讼,原则上应由被告住所地人民法院管辖,至于法律规定中被告离开住所地超过1年的,被告没有经常居住地的,不在国内、下落不明或者宣告失踪、被劳动教养或者监禁的不在本文讨论范围内。
原告在选择被告住所地时,可以选择被告的户口所在地,如果双方购置房产,或者对方购置房产,也可以选择房产所在地作为经常居住地。总而言之,管辖法院原则上是原告就被告,但是在被告具备多个潜在的居住地时,原告可以选择对自己最有利、最方便的法院进行诉讼。
(2)调解。
调解原则上是人民法院审理离婚案件的必经程序。本律师一直强调,任何调解方法都不是静止不变的东西,要根据离婚案件的实际情况灵活运用,把握好调解时机,尽量要用亲和的语言交流,避免用威严、傲慢、冷淡的口气与对方沟通。同时,在调解中,不要对于双方的是非多过发表意见,而围绕争议分歧和缩小争议努力,且在调解过程中要做到离婚无伤,包括不因离婚伤害子女、不因离婚伤害对方、不因离婚伤害社会。
(3)判决与上诉
对于调解无效的离婚案件,人民法院应作出判决。在审理离婚案件时,当事人申请不公开审理的,可以不公开审理,但一律公开宣告判决。一审判决离婚的,人民法院在宣告判决时必须告知当事人在判决发生法律效力前不得另行结婚。
一审判决不予离婚的,一般不建议上诉,可等六个月后再次起诉离婚。第二审人民法院审理上诉案件可以进行调解。经调解双方达成协议的,自调解书送达时起一审判决即视为撤销。如果调解不成,二审法院可以作出判决,该判决为终审判决。
6、如何写好离婚起诉状
按照我国《民事诉讼法》的规定:"起诉状应当记明如下事项:①当事人姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业、工作单位和住址……②诉讼请求和所根据的事实和理由。③证据和证据的来源,证人姓名和住址。"因此,就一份好的离婚起诉书来说,应当具备下列内容:
(1)要写明原告和被告人的姓名、性别、年龄、民族、职业、籍贯、工作单位和住址。
(2)主要是陈述婚姻状况、离婚理由以及诉讼请求。
婚姻状况中应当写明何时结婚,在何地登记;怎样相识,是自由恋爱还是经人介绍,或是包办、买卖婚姻,是初婚还是再婚;婚后有无子女,子女的年龄、读书或工作情况;现在是否分居,分居多长时间等。
离婚的理由中应当写明:婚姻基础怎样,是好是坏,还是一般;婚后的感情如何;是否常吵打,吵打的主要原因、经过,被告的现在态度如何;是否经过双方单位或居委会等基层组织的调解,调解的效果怎样;以前是否到法庭诉讼过,法庭处理结果。如果是因为第三者插足引起的离婚案件,起诉方必须提出证据、证人的姓名和住址。总之,这部分里要提出自己要求离婚的充分理由。
诉讼请求部分应当写明自己的离婚态度,离婚后对子女如何抚养、抚养费的承担,对家庭共同财产如何处置。
(3)写明起诉时所送交人民法院的名称,原告人自己签名或盖章,起诉的时间。
注:须附身份证或户口本复印件,结婚证复印件(没有结婚证的由单位或街道出证明),以及上述事实的有关证据材料。
7、立案、开庭
准备好所有诉讼材料后即可向人民法院立案,立案后等待法院传票,传票会明确记载审理法院地址、法院联系电话和审判时间。
需要说明的是,审理过程中,需要进行举证、质证、答辩和辩论等精细化工作,最好在开庭前咨询专业人士,形成书面的意见,简单案件照本宣科即可。
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