律师观点分析

【案情简介】

2017年1月17日左右的一天，被告人韩某某开车至绍兴市柯桥区柯岩街道附近被告人赵XX的成人用品店，将“VIAGRAA8”、“极品伟哥”等12种性保健食品批发销售给被告人赵某某，后被告人赵某某在该店内销售。2017年2月22日绍兴市柯桥区市场监督管理局在该店内查获“VIAGRAA8”6盒（共6粒）、“极品伟哥”5盒（共5粒）、“vigour800”2盒（共20粒）、金枪不倒（8800mg/粒）2盒（共20粒）、“虫草生精”2盒（共20粒）、“蚁力神”2盒（共20粒）、“虫草肾宝”2盒（共20粒）、“伟哥100”1盒（共10粒）、“黄金伟哥”1盒（共10粒）、“MACC玛卡”2盒（共20粒）、“老中医补肾丸”3盒（共30粒）、“金枪不倒（9900mg/粒）”12盒（共96粒）、“德国黑蚂蚁”3盒（共18粒）、特效伟哥11粒等14种性保健食品，共计306粒。经绍兴市食品药品检验研究院检测，上述14种性保健食品内均含有西地那非成份。

2016年10月份左右的一天，被告人韩某某开车至绍兴市柯桥区福全镇某村一家照相馆，将“伟哥1+1”“双效硬得快”等2种性保健食品销售给张某某，后张某某用于销售。2017年4月24日，绍兴市柯桥区市场监督管理局在该店内查获上述2种性保健食品，共计144粒。经绍兴市食品药品检验研究院检测，上述2种性保健食品内均含有西地那非成份。

另查明：被告人韩某某位于萧山的店（无营业执照等）内被查获“金枪不倒丸”“神奇玛卡”“Vigour300”“鹿哥多鞭胶囊”“精品伟哥”“持久克泄丸”等6种性保健食品，共计144颗（片）及5瓶。经绍兴市食品药品检验研究院检测：神奇玛卡、金枪不倒丸、持久克泄丸、精品伟哥均检出西地那非成份，其中金枪不倒丸、持久克泄丸另检出豪莫西地那非，精品伟哥另检出他达拉非；“Vigour300”“鹿哥多鞭胶囊”均未检出相关检测成份。

案发后，韩某某、赵某某均被绍兴市公安局柯桥区分局刑事拘留，经绍兴市柯桥区人民检察院批准逮捕.

【律师点评】

本案的焦点问题之一是，被告人是否构成生产、销售有毒有害食品罪，根据我国《刑法》第一百四十四条的规定：“在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的........”才能构成生产、销售有毒、有害食品罪，那么作为此类案件生产者必定是知道食品中添加了什么成分的，这是无可厚非的，而作为销售者怎么会知道食品中添加了什么，既然当初不知道添加了什么，又怎么构成销售有毒、有害食品罪？

我们国家的刑法上的“明知”是犯罪的主观方面，其包含了“知道”和“应当知道”二种，这在我国的司法解释中已经形成了惯例，也就是说在明知的内容中并不要求行为人具有现实的违法性意识，只要求违法性意识的可能性，即用老百姓的俗语表达为知道东西不是或可能不是好东西，就可以成立为明知。

因此不能仅凭被告人的口供，还要根据案件的客观事实来分析，本案中，首先，韩某某上门推销的“伟哥”，并没有相关的生产许可证及相关资质，是个三无产品，来源并不正规，这一点赵某某是明知的；其次，伟哥的出厂价格是比较高的，而被告人所销售的价格是明显低于市场价格的，只要几块或十几块一盒，明显不符合常理；再次，每次有人来购买都是偷偷摸摸，从其它地方拿出来，并不是光明正大的销售；最后，被告人既然是在卖成人用品的，就应当知道，真正的伟哥是在正规的药店有销售。综上可以确定被告人是应当知道这是些“假伟哥”

还予以销售，从主观方面来讲是明知的。

问题之二是为何本案不是生产、销售假药或劣药，因为伟哥属于保健品，伟哥的外包装上都是“食”字的，并不是《中华人民共和国药品管理法》规定的药品，根据各人的需要购买的，既然是保健品，那么根据有关规定就是属于食品。

该案中本律师是被告人赵某某的辩护人，最终，法院以生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。

【律师建议】

根据《中华人民共和国刑法》第一百四十四条  在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。（第一百四十一条此种情况处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产）。因此可以看出食品安全关系重大的，刑法在量刑上也是比较重的。因此本律师建议，在销售者应当到正规渠道进货，保证质量，否则会违法甚至会触范刑律；消费者也要去正规的店面购买，不要贪图一时的便宜，给自己的身体造成不必要的损害，后悔莫及。