??离婚时孩?抚养权的归属是?当其冲的问题,离婚后通常在??承
担抚养义务不?的前提下,另外??很有可能依法提起变更抚养权之诉,近
年来变更抚养权的案件呈?益攀升的趋势,其中不可避免地在双?的博弈
当中展现出未成年?在?常?活当中被轻视、被忽略甚?被伤害的?段,由
此在抚养权的交替转换当中很有可能使孩?合法权益的保护受到不良影响,
为了能够通过案件专业代理思路的梳理为孩?与其家?的正常相处提供有
效的法律指引,笔者从以下?个??进?阐述与解析。
?、变更抚养权案件?前常?表现形式
1.??在离婚后抚养孩?的??经济条件优越,因忙于事业时常实际将
孩?交给司机、保姆等照顾,孩?的物欲虽然得到了最?限度地满?,但是
孩?不管在?理上还是学习上都呈现出厌世、悲观、多疑的情绪,孩?既不
想跟?亲也不想跟?亲?起?活。
2.??离婚后孩?由爷爷、奶奶或者外公、外婆抚养,抚养孩?的??
甚???双?都已再婚,“隔代抚养”毫?疑问地暴露出孩?在身?健康成?
??的弊端,尤其是孩?与??的关系?渐疏远,未成年?的孤独感与独?
性超乎寻常,“早熟”的迹象及其负?影响??皆是。
3.??离婚后由于相互之间的恩怨?但没有减缓,反?因孩?抚养权与
探视权在现实当中的强烈冲突导致孩?完全?活在“单亲”家庭的氛围中,其
??观、价值观乃?婚恋观与常?不同,往往影响其?后的升学、就业与婚
姻。
4.??离婚后抚养孩???因个?经济、情感等受挫?致使孩??临或
者遭受家庭暴?乃?虐待或者遗弃,从?常常陷孩?于危险的境地之中,甚
?有些孩?因此??向违法犯罪的歧途。
5.??离婚时双?都拒绝抚养孩?,离婚后孩???照看,流落街头、
奔?四?的情况司空?惯,孩?依法应当享有的合法权益被忽略、被搁浅,
孩?的身?健康成?令?堪忧。
6.??离婚后抚养孩?的??死亡、或者因其犯罪?为锒铛?狱,另外
??拒绝履?法定抚养义务,最终导致孩?个?犯罪或者遭受他?违法犯
罪?为的严重伤害。
7.??离婚后孩?身?受到重创,双?均漠不关?,孩?在个?排遣不
了烦恼与郁闷之后染上了吸毒、赌博、?瘾等恶习,最终?上了违法犯罪的
道路。
8.??离婚后孩?被抚养的??甩给亲戚、熟?甚?是不熟悉的?照顾,
孩??期处于留守的境况,其身?健康成?呈现不良态势。以上?种现象是笔者在办案当中经常遇到的主要形态,在实际?活当中
孩?的?活环境、学习场所以及与外界的接触都受到抚养孩???的?亲
或?亲的现实条件限制和约束,最终受到严重伤害的往往是未成年的孩?,
故此法定抚养责任的履?对于孩?的身?健康成?产?直接?深远的影响,
通常对于有些孩?来讲很?程度上就是??挥之不去的阴影和伤痛,作为
孩?的??尤其是抚养孩?的??往往却熟视?睹甚?是毫?愧疚之?。
?、未成年???离婚后应当履?的主要法律责任
1.??离婚后均有抚养、教育、监护的义务,抚养孩?的??依法应履
?直接抚养孩?。按照《?法典》第?千零??四条之规定“??与??间
的关系,不因??离婚?消除。离婚后,???论由?或者?直接抚养,仍
是??双?的??。离婚后,??对于??仍有抚养、教育、保护的权利和
义务”《?法典》总则第??七条规定“??是未成年??的监护?。”
2.??离婚后应当依法恪守“?童利益最?化原则”,充分保障孩?合法
权益不受侵害。按照《未成年?保护法》第四条规定“保护未成年?,应当
坚持最有利于未成年?的原则。处理涉及未成年?事项,应当符合下列要求:
(?)给予未成年?特殊、优先保护;(?)尊重未成年??格尊严;(三)
保护未成年?隐私权和个?信息;(四)适应未成年?身?健康发展的规律
和特点;(五)听取未成年?的意?;(六)保护与教育相结合”。
3.??离婚后应当为孩?提供良好的家庭环境,依法履?监护职责和抚
养义务。按照《未成年?保护法》第?五条第?款规定“未成年?的??或
者其他监护?应当学习家庭教育知识,接受家庭教育指导,创造良好、和睦、
?明的家庭环境”。
4.??应当依法关注孩?身?健康成?。按照《未成年?保护法》第?
六条第(?)项的规定,未成年?的??或者其他监护?应当关注未成年?
的?理、?理状况和情感需求。
5.??离婚后应当依法保障孩?被探视的权利。按照《?法典》第?千
零??六条规定“离婚后,不直接抚养??的?或者?,有探望??的权利,
另??有协助的义务”。《未成年?保护法》第??四条第?款规定“未成年
?的??离婚后,不直接抚养未成年??的??应当依照协议、??法院判
决或者调解确定的时间和?式,在不影响未成年?学习、?活的情况下探望
未成年??,直接抚养的??应当配合,但被??法院依法中?探望权的除
外”。
6.??离婚后在国家监督下应当全?履?抚养、监护、保护的义务。
按照《?法典》第??六条规定“??对未成年??负有抚养、教育和
保护的义务”;《未成年?保护法》第七条规定“未成年?的??或者其他监
护?依法对未成年?承担监护职责。国家采取措施指导、?持、帮助和监督
未成年?的??或者其他监护?履?监护职责”。
三、变更抚养权案件在实务操作当中适?的重要法律依据1.《?法典》婚姻家庭编当中的原则性规定。
《?法典》第?千零??四条规定“??与??间的关系,不因??离
婚?消除。离婚后,???论由?或者?直接抚养,仍是??双?的??。
离婚后,??对于??仍有抚养、教育、保护的权利和义务,离婚后,不满
两周岁的??,以由?亲直接抚养为原则。已满两周岁的??,??双?对
抚养问题协议不成的,由??法院根据双?的具体情况,按照最有利于未成
年??的原则判决。??已满?周岁的,应当尊重其真实意愿”。
2.《未成年?保护法》当中的“?童利益最?化原则”。
《未成年?保护法》第四条规定“保护未成年?,应当坚持最有利于未
成年?的原则。处理涉及未成年?事项,应当符合下列要求:(?)给予未
成年?特殊、优先保护;(?)尊重未成年??格尊严;(三)保护未成年
?隐私权和个?信息;(四)适应未成年?身?健康发展的规律和特点;(五)
听取未成年?的意?;(六)保护与教育相结合”。
3.专项司法解释的具体规定。
《最???法院关于??法院审理离婚案件处理??抚养问题的若?
具体意?》第三条规定“对两周岁以上未成年的??,??和??均要求随
其?活,??有下列情形之?的,可予优先考虑:(1)已做绝育?术或因其
他原因丧失?育能?的;(2)??随其?活时间较?,改变?活环境对??
健康成?明显不利的;(3)?其他??,?另??有其他??的;(4)??随
其?活,对??成?有利,?另??患有久治不愈的传染性疾病或其他严重
疾病,或者有其他不利于??身?健康的情形,不宜与??共同?活的。”;
第四条规定“??与??抚养??的条件基本相同,双?均要求??与其共
同?活,但??单独随祖??或外祖??共同?活多年,且祖??或外祖?
?要求并且有能?帮助??照顾孙??或外孙??的,可作为??随?或
??活的优先条件予以考虑”;第?六条规定“??要求变更??抚养关系有
下列情形之?的,应予?持。(1)与??共同?活的??因患严重疾病或因
伤残??继续抚养??的;(2)与??共同?活的??不尽抚养义务或有虐
待???为,或其与??共同?活对??身?健康确有不利影响的;(3)?
周岁以上未成年??,愿随另???活,该??有抚养能?的;(4)有其他
正当理由需要变更的”。
以上规定当中的第?六条第(3)项在《?法典》颁布之后征求未成年
?意思表示的时间发?了变化即由原来的?周岁降??周岁。
4.《?法典》关于征求未成年?意思表示之规定。
《?法典》总则第?九条规定“?周岁以上的未成年?为限制?事?为
能??,实施?事法律?为由其法定代理?代理或者经其法定代理?同意、
追认;但是,可以独?实施纯获利益的?事法律?为或者与其年龄、智?相
适应的?事法律?为。”;《?法典》婚姻家庭继承编第?千零??四条规定,??离婚时关于抚养权的确?,??已满?周岁的,应当尊重其真实意
愿。
四、变更抚养权诉求在实践中因举证不?被驳回的常?情形及其难点如下:
1.证明抚养孩?的??没有尽到“直接抚养义务”。因孩?多数由爷爷奶
奶或外公外婆?常接送、照顾,??在上班即孩?上学期间很难履?职责,
由此即使抚养孩?的??完全将抚养责任推卸给其??、保姆、司机等?,
对?也很难举证抚养孩?的??即?亲或?亲没有尽到抚养义务,因为抚
养孩?的??通常以其与??、保姆、司机?起共同?活为由,将其?段的
履职?为扩?解说,从?否定了对?主张其没有尽到抚养义务之诉求。
2.证明抚养孩?的??在经济、住房等??不具优势且其与孩?在?理
上缺乏有效沟通。因经济上、住房上的优势也是?个相对的?较,故此假若
??双?差别不算明显,答案是两难的,?于抚养孩???与孩??理上的
有效沟通更是?法?具体标准衡量的,在举证责任??的履?有着现实的
困难。
3.证明孩?学习条件不佳、成绩不好,家?能?与担当不够。关于孩?
在学校选择、学习环境及其成绩等??的客观事实的举证由于双?的认知
与判断不同,再加上?前学校对于孩?学习成绩的“严格保密”,导致尽管客
观上孩?学习跟不上正常步调,但是却在校?收集不到真实的成绩单。另外
抚养孩???对其不尽抚养义务的极?否定,法院常以“改变环境对孩?身
?健康不利”为由驳回提起变更抚养关系诉讼??的请求。
4.证明孩?身?存在不健康的事由。关于孩?的?理状态,??即使有
所了解,但是很难举证,身体上的亚健康状态也不可避免,其判断依据缺乏
统?标准,为此尽管孩?在身???已经暴露出不利于健康成?的迹象,但
是不抚养孩?的??也在举证??存在现实障碍。
5.关于??在践?“?童利益最?化”??的缺失。??离婚后很可能再
婚乃??有??,正常情况下?般会削弱对于原来??抚养义务的正常履
?,可是总不能因为强调“?童利益最?化原则”的落实?阻?抚养孩???
的再婚权与?育权,两者之间的平衡本身就很难,不抚养孩???的举证可
谓是难上加难。
6.关于??在履?抚养义务上不全?与不正确的主张。抚养孩?的??
在履职??的实际表现很难?量化的标准来衡量,?于抚养教育的效果更
是没有统?尺度,再则抚养孩???在抚养教育当中难免对孩?要求严格
甚?孩?流露出不满情绪,常常孩?跟谁?起?活反?对谁有意?,再说给
不抚养孩?的???然就将事态扩?了,很有可能导致提起变更抚养权之
诉,因此针对不全?、不正确履?抚养义务在举证??存在客观难点。
7.关于孩?在抚养教育当中的现实需求。随着社会的发展,孩?在成?
当中的现实需求不断增?,带给??的就是压?,到底孩?应当得到什么样
的实际待遇才算??依法尽到了抚养义务?这是?个没有标准答案的问题,作为??双?都?法把控,孩?的欲望在现实当中很难确定是否应当得到
满?,不管是确定标准还是举证责任的落实都具有或然性,因此法院对此所
采取的“?由?证”的主观性推断不可避免。
8.关于征求孩?与??当中的??共同?活的意?。孩?基于??在?
缘上与法律上与其亲疏的?差别性,在选择抚养?选时孩?的来回摇摆完
全可以理解,但是在法院依法征求孩?意?时,往往只限?次,容不得孩?
再次改变。孩?在????的抚养下其倾向性不能排除,基于年龄的原因其
反悔的意思表示出现的?率不会?。法院“?次询问制”之下是否能正确听到
孩?真实的意思表示是值得怀疑的,然??般抚养权变更案件法院在?审
当中只询问?次孩?的意?,?且是在由原抚养孩?的??的带领下到法
院被询问的,即使到了?审孩?想改变,法院唯恐孩?的改变对于审查?审
判决产?不利的影响,由此不会再征求孩?在?审阶段真实的意思表示,这
样?来当事?针对变更抚养权案件提起的上诉只能是以失败告终。在此特
别提醒有关法律同仁积极关注变更抚养权案件的基本流程及其对于案件最
终结果所产?的重?影响。
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