发布者:何忠翊律师 时间:2022年10月13日 2053人看过举报
律师观点分析
最近笔者成功代理一起借款纠纷案件执行阶段工作,该案发生在2015年,涉及一个借款人,四个承担连带偿还责任的保证人(一个公司,三个自然人)。涉案金额8000万元,其中,本金3000万元,近10年的利息5000万元。2017年经过民事判决。5年以来,执行难有进展,一直处于休眠阶段。
2021年3月,我们接受委托后,笔者带领团队经过20个月的努力,追回了全部本金,收回利息500万元,还有保留剩余债权的追偿权,案件办理取得圆满成功。
归结起来,本案成功之处,就是以刑事控告,促进担保人提出执行和解,最终取得重大进展。
一、主要思路
该案一个典型的重大复杂经济纠纷案件,具有下列特点。
(一)财产关系复杂,本案的名义借款人与实际用款人不一致,保证人与实际用款人存在关联关系。
(二)案件发生时间长,借款发生时间为2012年,其间经过协商,调解,最后达成保证协议。2017年经过诉讼,确定了债权债务关系。
(三)当事人变迁大。主债务人和一个保证人都被裁定进入破产程序。许多事情要与破产管理人进行协调。
(四)法律关系复杂。再加上当事人竭尽所能,维护或争取自身利益,在行为往往从民事违约,发展成涉嫌刑事犯罪,存在着民事法律关系与刑事法律关系的并存的情况。
根据上述特点,我们树立“以刑促民、综合施策,方案互补”的指导思想。
二、具体做法
在案件办理过程中,我们发现其中一个有履行能力的保证人,存在高消费和转移房产的行为。我们以此为突破口,采取刑事控告与民事起诉双管齐下的办法,促使其主动提出和解。
(一)刑事控告“一波五折”
1.反映情况,争取调查。向民事案件的承办法院,提交该保证人(被执行人)存在高消费的情况,涉嫌“拒不执行判决、裁定罪”,要求法院进行初步调查核实。
2.移送公安、立案侦查。法院调查发现确有高消费情节,就向当地公安机关移送相关基本线索,要求公安机关以“拒不执行判决、裁定罪”立案侦查。公安随后立案侦查。
3.及时跟进,继续举报。我们发现该嫌疑人还存在“转移房产的拒执情节”即要求公安机关,加大查处力度。经过将近一年的侦查,最后案件移送到检察院审查起诉。
4.申请阅卷,争取起诉。为了防止在查处中存在的人为的干扰,影响力度,在此阶段,积极沟通申请阅卷。当时,检察院认为我们不是“拒执罪案件的被害人”,不能以刑事案件的被害人的身份参加诉讼。经过多次沟通,进行变通处理,我们提出不参加今后的庭审,但是我们希望通过阅卷,提交申请执行人的律师意见书,这样得到了检察院的认可。最后,经过检察院批准,我们被允许阅卷。通过阅卷,我们向检察院提交了“律师意见书”,要求检察院加大指控力度。后因为检察院认为,“其转移房产系在刑事案例立案前,不认为属于拒执情节”。最后作出不起诉决定。
5.及时申诉,促成和解。在检察院存疑不诉的情况下,我们及时向上一级检察院提出申诉。提出“即便在民事立案前进行财产转移,也应认定为拒执行为”的观点,同时,附上最高人民法院的相关指导案例。最终,上一级检察院认可了我们的观点,责成当地公安继续侦查,对该保证人造成巨大的压力。
这样,该保证人前期得知检察院不起诉决定后,就认为刑事方面没有问题了,民事方面也处于有利地位,就没有任何和解的意向了。后来,在市检察院介入后,当地公安要求其配合继续调查,在这种情况下,其明显感觉刑事方面到会有问题了,无奈之下主动提出和解。
(二)民事起诉,同步推进
为了维护委托人利益,我们在进行刑事控告过程中,同步进行民事起诉,由于拒执罪处理,仅仅在刑事范畴内进行判决,并不涉及民事执行案件的处理。必须对其转移房产的行为提起民事诉讼。
1.提起民事诉讼,主张其转移财产的行为无效。我们认为,被告人与第三人恶意串通,损害第三人利益,该房产转让合同无效。在民事诉讼的进程中,也该保证人造成巨大的压力。
2.通过刑事案件的处理进展情况,加大民事诉讼的胜诉可能性。通过阅卷,我们进一步掌握了转移房产的相关证据,为民事诉讼的胜诉打下基础。
在刑事与民事的双重压力下,该保证人主动提出和解,支付了400万元履行保证责任,最后我们经过综合评估,同意了和解,最终双方达成和解协议,我方申请法院终结对其的执行。
(三)敲山震虎,促成履行
由于对该保证人的处理,极大地震动了其他被执行人。该案的主债务人通过与我们进行商务谈判,履行了1700万的债务。
对于另一个保证人,由于破产我们直接参与分配,通过变更“接盘人”的方式,大大提高了清偿率,最终获得了1400万元的分配款。
其余的两个保证人,仍然对剩余的债务承担连带偿还责任,我们还保有追偿权。
至此该案通过我们的努力,沉寂了五年的债权得到大比例的偿还,总共收回了3500万元,本金3000万全部清偿,利息收到500万元,保留了后续的连带追偿权,案件得到圆满的处理结果,委托人十分高兴。
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