把握案件细节，善用案例辩护

律师观点分析

把握案件细节，善用案例辩护

——洪某某非法买卖爆炸物一审获缓刑案

赵梓惠

【案情简介】

2018年10月份，某县A街道B村村民委员会将B村至C段公路路基建设加路面硬化工程发包给D公司，该工程具体由被告人洪某某负责。在施工过程中，被告人洪某某明知柯某用“黑火药”爆破岩石仍然雇佣柯某到其工地上实施爆破，并承诺“黑火药”和人工费工程结束后一起结算。2019年3月13日下午，被告人洪某某同柯某一起来到施工现场，柯某在现场用钻孔安装电线，将黑火药疑似物塞进岩石孔里准备实施爆破。尚未爆破时民警到达，被告人洪某某等人逃离现场。

民警在现场岩石洞孔中提取黑火药疑似物两袋。经称量，两袋黑火药疑似物重量分别为676.7克和2222.25克。经抽样鉴定，查获的两袋黑火药疑似物符合黑火药组成成分特征。

【辩护难点】

一、查获火药数量较大，量刑起点三年以上，判处缓刑的难度较大。

二、被告人虽有投案行为，但到案后未如实供述，不具备自首的减轻处罚情节。

【辩护观点】

一、洪某某并非出于非法目的而雇佣他人使用黑火药来爆破岩石，其主观恶性较小

洪某某承包施工的某县A街道B村至C段公路路基建设加路面硬化工程属于当地的民生工程，是村中非营利性、公益性工程工程整体利润低。因此，在施工遇到无法用挖机挖开的岩石阻碍时，考虑到其施工的场所距离村庄较远、人烟稀少等因素，洪某某选择了成本较小的私人爆破。

二、本案未造成严重的社会危害后果

（一）从现场的位置来看，爆破现场与村庄相距较远，且少有人烟；

（二）从黑火药的数量来看，在案证据显示现场的查获的黑火药数量为2898.95克，不到3000克，但其中掺杂的泥沙、水份等杂质并未剔除。故，对于黑火药的数量，应当做有利于被告人的认定，对被告人从宽处罚；

（三）从危害后果来讲，本案在爆破前即被查获，且未造成严重的社会危害。

三、相关司法解释规定

根据最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条第一款的规定：“因筑路、建房、打井、整修宅基地和土地等正常生产、生活需要，或者因从事合法的生产经营活动而非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸物，数量达到本解释第一条规定标准，没有造成严重社会危害，并确有悔改表现的，可依法从轻处罚；情节轻微的，可以免除处罚。”本案中，洪某某是为了筑路的需要，而雇用他人进行开岩，可见洪某某并非出于非法经营目的，因此可以对他依法从轻处罚。

其次，根据上述司法解释第九条第二款的规定：“具有前款情形，数量虽达到本解释第二条规定标准的，也可以不认定为刑法第一百二十五条第一款规定的“情节严重”。”可见，如果是出于筑路的需要而使用黑火药，数量达到“情节严重”的标准，是可以不认定为“情节严重”的，那么洪某某的行为可以当然地类推适用该司法解释的规定，对他可以在法定刑以下进行处罚。

【辩护心得】

一、阅卷要全面，注重审查电子证据，在现有的证据材料中寻找有利于被告人的线索。

二、全面收集当地同类型判例，以及上级法院有利于被告人的判例。

三、注重口头辩护与书面辩护相结合。

【案件结果】

判处洪某某有期徒刑三年，缓刑五年。