涂伟律师
律师观点分析
代理词
仲裁庭：
北京盈科（成都）律师事务所涂伟律师接受本案当事人的委托，担任仲裁代理人参与仲裁活动，现就本案的事实和法律，发表如下代理意见，恳请仲裁庭采纳：
一、被申请人与申请人已订立固定期限劳动合同，合同期限尚未届满被申请人违法解除劳动关系，依法应当向申请人支付赔偿金。
双方已建立固定期限劳动合同关系，起止时间为2020年5月18日至2023年5月17日，申请人的岗位为3D美术师（角色动画），月实际工资为15000元以上（含社保和公积金），日工资为689元，每小时工资为86.2元。
2023年3月20日至21日，在双方劳动合同尚未到期的情况下，被申请人人力主管余艳劝说申请人以接受补偿1个月工资为条件主动离职，申请人综合考虑后不愿提前离职（见双方微信聊天记录）。2023年3月22日晚18点44分，余艳再次要求申请人考虑，说“你如果想找我，还有余地的”，申请人再次予以拒绝（见微信沟通记录），见申请人仍然不同意主动离职，余艳提醒申请人查看企业邮箱，因单位该企业邮箱很少使用，申请人回复：“还没登录”，“密码我都不知道”。之后在余艳的提示下，申请人打开自己的企业邮箱，才发现余艳为强迫自己主动离职，于2023年3月22日晚18点34分至36分两分钟时间内，向申请人发送13份处罚通报。发送处罚通报后，余艳再次提醒申请人主动离职，并直接问“你已经走了么，回不回来办手续？”后见劝说无效，余艳于当晚20：52向申请人发送《解除劳动合同通知书》，解除理由为上述13次《违纪通知书》。之后余艳又通过企业微信问申请人“你还商量不商量嘛？”试图再次劝说申请人主动离职。
由上述离职过程可以明显看出，被申请人对解除与申请人的劳动合同蓄谋已久，为达到目的不惜采用各种荒谬手段，直至强行解除劳动合同关系，属于明显的违法解除劳动合同。
申请人上班地点位于南门高新区核心繁华地段，居住区域为相距较远的成华区，上班高峰期一向堵车严重，偶有迟到有时候难免，而且申请人从事网络产业相关岗位，3D美术师（角色动画设计），以完成目标任务为导向，工作时间长强度大，长期面对电脑，非常耗费体力精力脑力，经常加班加点开展工作（见加班证据），仅从2022年2月至离职，累计加班总时长已达到221个小时，也正因如此，长期以来，被申请人对单位存在的一些迟到情况都是比较宽容的，只要圆满完成任务，从未给予任何的处罚或者警告。现被申请人为了达到强行辞退申请人的目的，突然将2022年1月以来所有打卡存在迟到记录的月份翻出来算总账，竟至于2分钟之内向申请人连续发出13份处罚通报，以达到可以辞退员工的目的，这是明显的违法行为。
仅以《员工处罚通报》的处罚依据来看，被申请人进行处罚的事实基础并没有达到应当具有的确实充分程度，所有处罚通报均为非法。打卡记录虽然确实显示有迟到，但是属于真的迟到，还是仅仅忘记了打卡，该证据本身并不能准确判断。事情过去了好几个月甚至一年多，申请人也已无条件对是否存在迟到行使辩解的权利，谁还能准确记清楚一个月前的某一天是否真的迟到了，还是匆忙间忘记打卡，甚至也可能是根据单位安排在外处理其它的事情。如要确认通报的迟到属实，被申请人至少应当拿出申请人已签字确认的迟到证据。
就算不以常理判断，也不以证据是否确实判断，举重以明轻，也很容易发现被申请人此举的违法之处。《中华人民共和国治安管理处罚法》第二十二条规定：“违反治安管理行为在六个月内没有被公安机关发现的，不再处罚。”显然，违反治安管理处罚法的行为比起一个员工的迟到，要严重的多，但仍然规定了时效，只要没有被发现，过六个月后就不再处罚，此处罚时效也可以延伸理解为，那些违反治安管理处罚法的行为即使被发现了，只要当时因为觉得违法比较轻微等各种原因没有实施处罚，过了六个月，翻出来再给予处罚的可能性也极小。由此可以看出，被申请人保留员工一年多的小违规，以作需要时开除员工之用，此行为如此荒唐可笑，必不能达到其非法目的，否则这样的无赖单位完全可以在想用劳动者的时候，对员工偶有的小违规行为视而不见，但偷偷地收集证据隐藏存放起来，哪天想抛弃劳动者了，再突然作为“杀手锏”，两分钟内拿出来，置劳动者于“死地”，“合法地”将劳动者赶走，如果这样的操作都能合法，那劳动者的权益保护何从谈起。
二、申请人长期存在加班工作情况，但被申请人从未向申请人支付加班工资，应当依法足额支付。
因项目工作需要，被申请人曾实行早10晚9的工作制度（上午10点上班，晚上9点下班），申请人还曾被编入高强度工作的“#SGAME战斗组”，项目组统一安排加班加点突击工作，以完成繁重紧迫的工作任务。而且在被安排加班时，员工如因有事正常下班，还需要在企业微信工作群向领导报告（见企业微信证据，及被申请人所用管理程序每月加班时长统计）。仅以一年之内的加班时间计算，即自2022年2月以来，申请人工作日加班时长共计221小时，被申请人应当就此加班时间按每小时工资150%的标准发放加班工资。
以上意见，恳请仲裁庭充分考虑并得到采纳，依法公正裁决，维护劳动者合法权益。
代理人：
二〇二三年八月十七日