1、“在校生”兼职
“在校生”在外工作一般属于脱产学业外的兼职性质,原劳动部发布的《关于贯彻执行<中华人民共和国劳动法>若干问题的意见》第十二条规定,在校生利用业余时间勤工助学,不视为就业,未建立劳动关系,可以不签订劳动合同。因此在校学生在外兼职、为完成学校安排的社会实习、自行从事的社会实践活动中,不认定为劳动关系。
2、退休人员返聘
《劳动合同法》规定,劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的,劳动合同终止。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条规定,用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议,向人民法院提起诉讼的,人民法院应当按劳务关系处理。因此在退休人员返聘期间,只能与用工单位建立劳务关系。
3、协议承包
徐某与某公司后勤部门签订了三年的保洁和垃圾清运协议,三年后某公司未与徐某续签协议,徐某提起劳动仲裁但因双方不构成劳动关系未获得支持。法官认为,本案中根据协议内容看,双方的法律关系并非劳动关系,而更接近于承揽合同关系,即承揽人按照定作人的要求,以自己的设备、技术和劳力,完成主要工作,交付工作成果,定作人给付报酬。因此徐某不能根据劳动法、劳动合同法等主张经济补偿。
4、家政服务人员
依照《劳动法》、《劳动合同法》的相关规定,我国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织、国家机关、事业单位、社会团体可以与个人建立劳动关系;而在法律层面上,自然人不能成为劳动法意义上的“用人单位”。
上述四种类型在劳动仲裁和司法审判中形成了不少的分歧和争端,但实际上用人单位与劳动者之间的关系并非简单地根据按照上述情形判断。依据相关规定劳动关系成立须同时具备如下三种情形:一是用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;二是用人单位依法制定的各项劳动规章制度通用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;三是劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。