刑事立法是立法者根据人类社会发展进程中各种反社会的行为表现，预先明确哪些行为必须要加以制止，并在刑法中虚拟地加以规定。但在这些规定中，立法者不可能不以行为人为起始点，不可能不明确规定行为人的主观罪过，然后才有具体的行为表现特征的规定。

一国的刑事立法是由众多的政治、经济、文化等因素所决定的，可以说刑事政策是刑法的生命这句话放在现实的立法层面是正确的。刑事政策总是更宏观地涉及犯罪圈的大小、惩罚度的宽严、刑事责任年龄的划定等宏观的问题。但是，一部刑法最基本的立法技术总是将什么人的什么行为规定为犯罪的套路总是一样的。刑事立法对犯罪的规定是一种虚拟性的假设规定，这种虚拟性的假设规定，肯定会涉及什么样的人才有资格犯罪？犯罪是否存在主观罪过？是什么样的罪过？严格责任的犯罪是否允许？什么样的行为在刑法才是具有法律意义的？在刑事立法的时候，实际上是事先向社会全体成员作出一种预警性宣示。刑事立法时，可能还不存在某种具体的犯罪行为（比如我国刑法中某些战时危害国防利益的犯罪和军人战时违反职责的犯罪），所以在这里根本不存在违法的评价问题。尽管犯罪构成的模式是从刑法规范的犯罪规定中概括、提炼和归纳出来的。但是犯罪构成的模式只有与刑法的规定保持一致性，才能使犯罪构成的模式具有法律上的生命力。然而，在这方面，“三阶层”犯罪结构模式在刑事立法层面根本无法实现其应有的所谓阶层关系和位阶关系。

作者：杨兴培

来源：东方法学

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