据《投资者报》报道，在创业板高管们为减持套现而不惜辞职的大潮中，有一部分创业板高管的辞职显得有些另类，这些高管尽管辞去高管职务，但并未离开公司，要么做普通员工，要么任其他职务。业内人士将这一现象称为“离职不离开”，甚至是“假性辞职”。

    针对这一问题，我们可以从法律层面来加以解读。

    一、解聘高管职务，即可绕过限售期的红线

    依据公司法相关规定，公司高管的身份是明确、固定的，对照公司法或者公司章程即可确定一名员工是否系公司高管。

    一旦确定为高管的身份之后，其在股份公司中持有股份便有了限售期。依据创业板股票上市规则，公司董事、监事和高级管理人员自公司股票上市之日起一年内和离职后半年内，不得转让其所持本公司股份。一年锁定期满后，拟在任职期间买卖本公司股份的，应当按有关规定提前报本所备案。

    可见，辞去高管的职务之后便成了普通员工，便可成功绕过减持上的身份及期限限制。

    二、辞去高管职务，并不意味着劳动关系的解除

    高管可以说是员工的一个特殊身份，这是由公司法或者公司章程确定的。但是，高管还兼具劳动者身份，即为公司的员工。

    在高管辞去其高管职务之后，仍然有权与公司继续履行劳动合同。当然，双方也可协商变更原有劳动合同。如此，高管不至于发生辞去高管职务而失业的现象，能继续在原来公司继续领取薪酬。

    三、公司高管在公司法与劳动法上的双重身份思考

    面对高管辞去职务但仍要求保持劳动关系的做法，公司该如何治理这一现象？

    依据公司法规定，公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。这一条款，公司完全可以灵活运用。

    与此同时，公司在聘任高管时，如果是内部升迁，一定要注意考查曾经与其签订的劳动合同；如果是外部空降，一定要慎重对待即将与之签订的劳动合同。

    曾凡新，北京市大成(深圳)律师事务所律师。2010年10月28日星期四于深圳。

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