案件描述

[案情]

张某(女、30岁)与王某(男、27岁)系鄱阳某同村邻居，王某依仗家中有钱，成天游手好闲，2006年6月的一天，王某趁张某一人在家偷偷溜到张某家中，并强行与张某发生了性关系，事后，张某碍于情面没有将此事说出，更未报案。于是王某的胆子更大了，2006年7月初又趁机对张某实施强暴，走时并给了张某200元钱，张某仍未报案，此后王某便多次与张某发生性关系，张某也不再反抗。渐渐地村民们都知道了他们的关系。2006年底，张某的丈夫发现了此事，便要求张某与王某断绝关系，否则便离婚。为了家庭张某向王某表明从此不再与其来往，王某不依并强行要求与张某发生性关系，张某坚决不从并报警。

[分歧]

意见一：王某的行为构成强奸罪。刑法中规定以暴力、胁迫或者其他手段，违背妇女的意志，强行与其发生性行为构成强奸。王某多次强行与张某发生性关系，因此其行为构成强奸罪。

意见二：王某的行为不构成强奸罪。因为张某在遭遇强奸后一直未报案，并与王某发展成通奸关系，依据《最高人民法院　最高人民检察院　公安部关于当前办理强奸案件中具体应用法律的若干问题的解答》的规定，王某的行为不以强奸罪论处。

[评析]

笔者同意第二种意见。

《中华人民共和国刑法》第一百三十九条：以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。

奸淫不满十四岁幼女的，以强奸论，从重处罚。

犯前两款罪，情节特别严重的或者致人重伤、死亡的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。

二人以上犯强奸罪而共同轮奸的，从重处罚。

强奸罪是指以暴力、胁迫或者其他手段，违背妇女的意志，强行与其发生性交的行为。本案中王某的前两次行为，均已构成了强奸，但为什么不以强奸罪追究王某的刑事责任呢?

《最高人民法院　最高人民检察院　公安部关于当前办理强奸案件中具体应用法律的若干问题的解答》中的规定：“三、办理强奸案件要严格分清哪些罪与非罪、此罪与彼罪的界限?”中的第二项即：2.把强奸同通奸加以区别，要注意的是：

①有的妇女与人通奸，一旦翻脸，关系恶化，或者事情暴露后，怕丢面子，或者为推卸责任、嫁祸于人等情况，把通奸说成强奸的，不能定为强奸罪。　　在办案中，对于所谓半推半就的问题，要对双方平时的关系如何，性行为是在什么环境和情况下发生的，事情发生后女方的态度怎样，又在什么情况下告发等等事实和情节，认真审查清楚，作全面的分析，不是确系违背妇女意志的，一般不宜按强奸罪论处。如果确系违背妇女意志的，以强奸罪惩处。

②第一次性行为违背妇女的意志，但事后并未告发，后来女方又多次自愿与该男子发生性行为的，一般不宜以强奸罪论处。

③犯罪分子强奸妇女后，对被害妇女实施精神上的威胁，迫使其继续忍辱屈从的，应以强奸罪论处。

④男女双方先是通奸，后来女方不愿继续通奸，而男方纠缠不休，并以暴力或以败坏名誉等进行胁迫，强行与女方发生性行为的，以强奸罪论处。

本案中，张某在遭受强奸后一直没有告发，并发展成与王某通奸，故王某的行为不以强奸罪论处。