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第一种意见认为，从本案的证据来看，案发之初，没有证据证明是谁聚众扰乱交通秩序，案发之后，又仅体现他们在现场实施了阻塞铁路正常作业及交通秩序的行为，难于证实他们在其中起组织、策划、指挥作用，即证据不足以认定他们是首要分子，不能以聚众扰乱交通秩序处罚；

第二种意见认为，以上二人在客观方面表现为实施了聚众扰乱交通秩序的行为。他们在活动中起到了组织、策划、指挥作用，聚集纠合多人，阻塞铁路正常作业及交通秩序，造成了多次火车停车的严重后果。应认定为首要分子，应以聚众扰乱交通秩序处罚。

法官点评：

本案反映的主要是对聚众扰乱交通秩序罪的首要分子如何认定的问题。

根据我国刑法第97条的规定，首要分子包括两种人，一是犯罪集团中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子。我国刑法第291条规定的聚众扰乱交通秩序罪只限于对首要分子定罪处罚。首要分子可以是一名，也可以是数名。前者构成单罪，后者构成共同犯罪的聚众犯罪，但均不适用共同犯罪的处罚原则，因为本罪的首要分子只是构成犯罪的条件标准，而非主犯的标准，只能按照刑法分则规定的法定刑处罚。

刑法第291条规定的聚众扰乱交通秩序罪是指首要分子聚众堵塞交通或破坏交通秩序，抗拒、阻碍国家治安管理工作人员依法执行职务，情节严重的行为。其属于聚合性共同犯罪，特点有三：一是行为人的众多性和同类性；二是行为方向和目标的趋同性，是以给国家机关施加压力来满足某些要求为目标，共同实施堵塞交通、抗拒和阻碍国家治安管理工作人员依法执行职务的行为；三是参加的程度和形态的不同性，有的参加组织、策划或指挥，有的只是参加实施犯罪活动，不一定都构成犯罪，因为刑法仅规定处罚首要分子，而将其他人排除在犯罪之外。

据此，在司法实践中认定聚众扰乱交通秩序罪的首要分子，应注意掌握以下两个条件：

第一，首要分子是针对聚众犯罪而言，无聚众犯罪即无首犯。为此，应首先从聚众犯罪的构成要件出发，把握聚众扰乱交通秩序罪核心的3个客观构成要件：一 是要有堵塞交通或破坏交通秩序的行为；二是要有抗拒和阻碍国家治安管理工作人员依法执行职务的行为；三是要有聚众扰乱交通秩序达到情节严重的程度。如果行为人虽实施了扰乱行为，但无抗阻行为，则不构成犯罪，如果实施了聚众扰乱但情节一般的，也不构成犯罪。

第二，首要分子必须在聚众犯罪中起组织、策划、指挥作用，不起该作用的其他积极参加者或一般参加者不定罪。值得注意的是，该“组织、策划、指挥作用”，是个选择性要件，只要具备其中一个要件，即可构成。就本案而言，首先，其符合聚众扰乱交通秩序罪的客观构成要件。行为人不仅纠集了三人以上堵塞铁路正常作业及交通秩序，造成多次旅客列车停车48分钟的严重后果，严重影响了铁路交通秩序。而且，本案各被告人也在聚众犯罪中起到了组织、策划、指挥作用均系首要分子。

综上所述，本案上述两名被告人均系首犯，应共同对本案的聚众犯罪行为承担刑事责任。

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