周世昌律师
律师观点分析
案情简介
钱某某在地质矿产集团承接的景区边坡治理工程项目工地从事防护网安装作业。该项目总包单位承接工程之后，将防护网项目分包给第三方建筑公司，由第三方组织人员进场开展现场施工。案涉务工人员在工地上属于班组作业人员，按照实际完成工程量结算劳动报酬。
事故发生于工作日下班前夕，该务工人员在栈道上完成关停空压机的作业后，返回栈道收拾工具准备下班，途中地面打滑，不慎摔倒，右手腕直接着地，当场造成右侧桡骨远端骨折。受伤之后工友第一时间将其送往当地人民医院救治，住院治疗共计2天，全部医疗费用由伤者本人先行垫付。
事故发生之后，总包单位按照项目参保模式，为该务工人员缴纳了工伤保险。单位在事故发生30日的法定期限内没有主动申报工伤，后续由受伤劳动者一方发起工伤认定申请，人社部门经调查核实，依法作出工伤认定结论，确认本次事故伤害属于工伤。伤情恢复稳定后，劳动者申请劳动能力鉴定，鉴定机构出具结论：构成工伤十级伤残，无生活自理障碍。
后续双方就工伤赔偿事宜无法达成一致意见。用工单位提出抗辩，认为实际劳务已经分包给第三方建筑公司，劳动者实际跟第三方发生用工关系，与总包单位不存在劳动关系，还主张劳动者提交的部分材料存在伪造情形，应当由分包的第三方承担全部责任，总包单位不承担工伤赔付义务。协商谈判彻底陷入僵局，受伤劳动者委托律师介入，向劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，主张医疗费、停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、护理费、交通费用等全部工伤待遇。
案件争议焦点分析
本案是建筑工程领域非常典型的分包模式下工伤维权案件，案件主要存在三大核心争议。
第一，工伤责任承担主体的争议。总包方辩称项目已经劳务分包给第三方公司，工人是第三方班组人员，和总包没有劳动关系，不应当承担工伤待遇赔偿。仲裁委审理认为，人社部门已经生效的工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论书，用人单位均列为该总包企业；办理工伤认定的事故报告、授权委托书等材料都由总包单位盖章确认。用工单位收到工伤认定文书之后，没有提起行政复议或者行政诉讼，工伤认定文书已经发生法律效力。即便工程存在分包情形，也不能直接推翻已经生效的工伤认定，因此仲裁委没有采纳单位的抗辩意见，确定由总包单位承担工伤保险项下用人单位的法律责任。
第二，工资标准如何认定。劳动者是工地班组计件干活，没有固定每月工资流水。用人单位口头主张工资标准每月5000元，但是没有提交工资转账记录、工资表等实质证据。仲裁委不予采信单位说法，参照浙江省上年度全省全口径城镇单位就业人员平均工资，核算劳动者月工资基数，以此计算停工留薪期工资、各项补助待遇。
第三，超出30日申报工伤产生医疗费谁承担。按照地方工伤保险条例，用人单位没有在事故受伤起30日之内申报工伤，那么30日之内产生符合规定的医疗费用，就要由用人单位自行承担，不能走工伤保险基金报销。本案受伤当日就产生住院诊疗花费，单位超期申报工伤，因此伤者自行垫付的合规医疗费用，判由用人单位承担，非正规票据予以剔除。
同时厘清基金与单位赔付项目边界：已经参保工伤保险，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金拨付，不属于仲裁案件处理范围，劳动者自行向社保经办机构申请；一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、超期申报产生的医疗费、住院伙食补助费，法律规定由用人单位承担。最终仲裁裁决用人单位合计向受伤劳动者赔付五万四千余元。本裁决属于终局裁决，单位如果不服，可向中级人民法院申请撤销裁决，劳动者不服可以向人民法院提起民事诉讼。
律师在案件当中起到的关键作用
第一，证据梳理与风险识别。本案存在工程分包、实际用工主体和工伤认定主体不一致的难点。代理律师梳理全套证据材料，把工伤认定书、劳动能力鉴定报告、住院病历、医疗票据全部整理归类，针对单位提出的“不存在劳动关系”的抗辩，重点抓住工伤认定文书已经生效这个关键点进行答辩，不从劳动关系纠结，聚焦工伤保险责任，奠定案件胜诉基础。
第二，仲裁请求规范化。结合浙江省工伤赔偿标准，合理计算各项工伤待遇金额，剔除不合理诉求，区分哪些找社保基金报销、哪些必须向单位主张，避免仲裁请求混乱、诉求错误而败诉。
第三，庭审应对抗辩。针对单位提交的分包合同、通话录音等抗辩证据，逐一质证反驳，指出单位仅有口头说法，没有工资发放、考勤管理等实质证据支撑其工资标准主张，说服仲裁委按照全省社会平均工资来核算赔偿，保障工地计件务工劳动者权益。
第四，程序指引，告知当事人仲裁之后双方的救济途径，后续社保申领待遇流程，以及对方到期不履行裁决，及时向法院申请强制执行。
建筑工地务工人员经常遇到分包、转包情形，很多老板拿“分包出去不关我的事”来拒绝赔偿。本案明确：即便存在劳务分包，生效工伤认定确定的用工责任单位，就要依法承担用人单位对应的工伤赔偿义务，不能把全部责任推给分包方或者社保基金。工地工人发生工伤，一定要及时做工伤认定、劳动能力等级鉴定，委托专业人员区分清楚社保基金、用人单位各自该赔哪些项目，不要被用工单位的分包说辞误导，放弃合法赔偿。
河南文赢（杭州）律师事务所，专注劳动工伤、民商事争议案件，处理多起工地工伤仲裁诉讼，熟悉浙江地区工伤裁判口径，提供工伤认定、鉴定、仲裁全流程法律服务，团队办案，切实维护劳动者合法权益。