来源：蚂蚁刑辩研究

　　作者：南京刑事律师  张志华

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　　9月4日，中国人民银行、中央网信办、工业和信息化部、工商总局、银监会、证监会、保监会联合发布《关于防范代币发行融资风险的公告》（以下简称《公告》），《公告》指出，代币发行融资本质上是一种未经批准非法公开融资的行为，涉嫌非法发售代币票券、非法发行证券以及非法集资、金融诈骗、传销等违法犯罪活动。自公告发布之日起，各类代币发行融资活动应当立即停止。已完成代币发行融资的组织和个人应当做出清退等安排，合理保护投资者权益，妥善处置风险。。

　　啥是ICO，啥是BTC

　　ICO是InitialCoin Offering的缩写，中文翻译为首次公开发售数字代币融资，有的也叫首次公开售币。其含义与IPO其实非常相似，都是指通过发行一样东西来进行募资，只不过，IPO发行的是自己的证券，但ICO的发行物是电子货币。

　　BTC就是比特币（BitCoin），是诸多电子货币的一种。比特币的概念最初由美裔日本人中本聪在2009年提出。比特币不同于普通的虚拟货币，需要在电脑上进行运算才能获得，也就是俗称的“挖矿”。而且比特币数量有限，在全P2P网络中，比特币总数量将被永久限制在2100万个。

　　一般而言，ICO分为三步：第一步，发起区块链项目，一般发布于各大加密货币论坛。为项目制作精美的白皮书，以吸引投资；第二步，向不特定人群发行项目代币，筹集资金，一般而言筹集的是比特币等挖矿式电子货币，再用比特币等电子货币兑换人民币；第三步，将自己发行的代币上架到各大加密货币交易平台，在二级交易市场上公开交易。

　　举例说明：

　　2013年底，俄罗斯裔加拿大青年维塔利克·布特林开发出一套基于区块链技术的智能合约系统——以太坊，并发布了以太坊初版白皮书，该项目正式启动。这套开源系统可让每个人生成自己的“虚拟货币”，并将其独立运用到特定领域。2014年7月24日起，以太坊进行了为期42天的以太币预售，成功筹得1800万美元（1.18亿元人民币）资金，以太坊正式上线。2016年初，以太坊的技术得到市场认可，价格开始暴涨，吸引了大量开发者以外的人进入以太坊的世界。中国三大比特币交易所之二的火币网及OKCoin币行都于2017年5月31日正式上线以太坊。

　　ICO一度被认为巧妙地规避了《证券法》和《处置非法集资条例》等相关内容，不少业内人士也认为，“ICO其实打的就是IPO的擦边球”。ICO以区块链世界的IPO自居，和普通IPO销售公司股份不同，ICO销售代币，形式上更类似众筹。

　　以太坊的成功开启了ICO狂热发展的大幕，到了后期，诸多发起人打着“区块链”的幌子，将以往的项目修改拼凑，再把商业计划书制作精美，就可以通过ICO筹集到一笔不菲的资金。投资人对项目本身并不关心，或者说许多投资人本身就对区块链技一窍不通，仅是盲目地追随这一拨投资热。而整个过程没有监管，存在极高的风险，也极易成为金融犯罪的滋生地。

　　ICO过程的巨大风险以及可能涉及的刑事犯罪

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　　在代币发行融资过程中，每一个环节都存在巨大的风险：

　　1、区块链项目专业性很强。在早期的ICO中，一般都是区块链技术爱好者参与投资，但随着ICO市场的野蛮生长和电子货币的热炒，很多外行投资人加入进来。因其技术门槛较高，外行投资人根本看不明白，后来发展到投资人根本不关心项目本身，所以曾经出现“用一个没有白皮书的ICO项目融资近2亿美元”的奇谈。

　　2、在代币预售或发行过程中，大量的资金汇集到发起人手中，而该笔资金是没有任何监管的。如果发起人跑路或将资金另作他用，投资人将会血本无归。

　　3、在代币上架二级交易市场之后，项目发起人很可能凭借其技术优势控制代币的走向和涨跌。如此一来，双方地位根本不对等，投资人的钱就如同待宰羔羊。

　　鉴于以上种种风险，本次《公告》已经明确将代币发行融资（包括ICO），定性为未经批准非法公开融资的行为。《公告》实施后，若仍不收手，可能涉嫌以下刑事风险：

　　1、集资诈骗：

　　如果ICO项目为虚假项目，则属于以非法占有为目的，虚构资金用途，骗取集资款，构成集资诈骗罪。

　　2、非法吸收公众存款：

　　如果ICO项目真实，募集的资金也用于了项目发展，则更符合非法吸收公众存款罪的特征。

　　3、非法经营罪

　　公告中明文规定：本公告发布之日起，任何所谓的代币融资交易平台不得从事法定货币与代币、“虚拟货币”相互之间的兑换业务，不得买卖或作为中央对手方买卖代币或“虚拟货币”，不得为代币或“虚拟货币”提供定价、信息中介等服务。

　　如果仍有交易平台从事兑换业务，应属非法经营范畴。

　　4、非法买卖外汇罪

　　代币持有者通过交易平台兑换外币，非法买卖量达到20万美元以上，违法所得达到5万元人民币以上，即构成非法买卖外汇罪。

　　另外，还有大量不法分子利用电子货币进行洗钱、传销等犯罪，这里就不一一列举。

　　《公告》发布后，与ICO相关的四大责任主体的风险提醒

　　9月4日《公告》发布后，各类虚拟货币出现暴跌，但近几日又出现上涨趋势。并非中央管控无用，更不是虚拟货币有何神奇之处。究其原因，在于仍有大量发行者购买比特币等虚拟货币，以应对清退，而场外投资者大量低价购买代币以便在清退中获得更多的收益。这些短期的集中购买行为，导致了市场上浮。但这些交易行为已经违反了《公告》的规定，违背了本次中央管控的精神。

　　在此郑重提醒与ICO相关的各大责任主体，要严格按照公告要求进行清退：

　　责任主体一：代币发行方

　　应当立即停止一切代币融资活动，停止一切代币兑换行为，筹措资金以应对清退工作；

　　责任主体二：代币交易平台

　　应当立即停止法定货币与代币、“虚拟货币”相互之间的兑换业务，不得买卖或作为中央对手方买卖代币或“虚拟货币”，不得为代币或“虚拟货币”提供定价、信息中介等服务。

　　责任主体三：各金融机构和非银行支付机构

　　不得直接或间接为代币发行融资和“虚拟货币”提供账户开立、登记、交易、清算、结算等产品或服务。

　　责任主体四：各保险公司

　　不得承保与代币和“虚拟货币”相关的保险业务或将代币和“虚拟货币”纳入保险责任范围。

　　以上四大责任主体以及投资人，五方应严格按照《公告》的规定，做好最后的清退工作。另外，监管部门也应尽快出台清退工作的详细指导方案，以避免金融市场动荡，保障经济健康有序发展。