网上雇凶接单者未实施打人行为是否犯罪

作者袁长伦 安徽金亚太律师

张某某26岁，家住河南某市，一天，其无意间看到王某某网上雇凶打人，认为自己反正无事可做，不妨试一试，就接单了。王某某向张某某支付定金3000元，张某某如约到达王某某所在的山东某市。王某某向张某某指认待打对象陆某某。张某某跟踪陆某某一天，但未下手打人。第二天，张某某向王某某谎称打了陆某某，王某某又给了张某某5000元。过了一段时间，王某某给张某某打电话说要打人，让张某某过来一下。张某某很快坐上车，去王某某所在的城市。王某某不久又打电话说，暂时不要来了。张某某讲已经坐上了车，王某某又给了张某某2000元。后来，王某某了解到张某某并没有打陆某某，于是报警称张某某诈骗。张某某被传讯问话，涉嫌诈骗罪被取保候审。

本案是否构成犯罪，构成何罪？涉及共同犯罪、法益保护、罪责刑相适应的问题，有加以深入探讨地必要。

一、张某某若打了陆某某未达到轻伤以上的，不构成故意伤害罪，也不构成诈骗罪

刑法第二百三十四条规定，故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。根据2005年12月27日公安部《公安机关办理伤害案件规定》第二十九条，根据《中华人民共和国刑法》第十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条第一项（2018年现行《刑事诉讼法》第十六条第一项）规定，对故意伤害他人致轻伤，情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的，以及被害人伤情达不到轻伤的，应当依法予以治安管理处罚。也就是说，故意伤害他人未达到轻伤以上的，公安机关不予立案追究刑事责任。张某某若打了陆某某，没有达到轻伤的，不构成故意伤害罪。在此种情况下，张某某因此收了王某某的钱，没有隐瞒事实，也不可能构成诈骗罪。

二、张某某未打陆某某而收王某某的钱，是否构成诈骗罪

如果单独地看，张某某未打陆某某而谎称完成了打人任务，并收取王某某的8000元，是隐瞒了事实，视乎构成诈骗罪。然而，张某某若打了陆某某，没有达到轻伤以上的，不构成故意伤害罪，也不构成诈骗罪。两相比较，少一个打人的行为构成诈骗罪，多一个打人的行为，反而不构成任何犯罪。如此，有失罪责刑相适应的原则。在此种情况下，打人未达到轻伤以上的，依法予以治安管理处罚。而跟踪只是故意伤害罪的预备行为，最终放弃打人是预备行为的中止；收取雇凶打人的钱款，是准备打人的牵连行为，不具有单独处罚性。刑法第二十四条规定，在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。打人在预备阶段中止，没有造成损害，应当免除处罚。因此收取雇凶打人钱款的，也不应单独构成诈骗犯罪，依法予以治安管理处罚，才具有合理性。

但如果张某某根本就没有接单打人的意识，而纯粹是想骗取王某某雇凶打人的钱款，能否构成诈骗罪，要看王某某所用的雇凶钱款，能否成为诈骗的对象物。刑法第六十四条规定，犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金一律上缴国库，不得挪用和自行处理。从本条规定可以看出，供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。王某某雇凶打人的钱款，属于供犯罪所用的本人财物，应属于没收的范围。而应当没收的财物属于国家所有，可以成为诈骗之物。张某某若以非法占有为目的，纯粹骗取王某某雇凶打人的钱款，数额较大的，涉嫌诈骗罪。

    三、张某某未打人，对王某某可按故意伤害的教唆犯进行处罚

王某某雇凶打人，是教唆行为。刑法第二十九条规定，教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。教唆不满18周岁的人犯罪的，应当从重处罚。如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。虽然张某某未按王某某的要求去打陆某某，但是王某某的教唆行为已经既遂，具有严重的现实社会危害性。根据刑法第二十九条的规定，应当对王某某给予刑事处罚，只是相对于故意伤害既遂来讲，对王某某可以从轻或者减轻处罚。

社会中的行为是千变万化的，行为是否构成犯罪，除了要看是否符合刑法规范的构成要件，有无违法阻却事由，有无责任阻却事由，还要考虑是否能够达到罪责刑相适应的原则要求。作为刑事辩护人，要多方位的寻找有利于犯罪嫌疑人、被告人的辩护切入点，以期达到最有效的辩护效果。要从每一个案件的细微之处着眼，以小见大，善于发现问题，善于思考问题，才能不断地积累经验，提高办案水平。