【基本事实】

吴某与某公司的关联公司签订为期两年的劳动合同后，某公司为吴某发放了劳动手册，工作证。吴某工作一年半时，某公司与其关联公司联合作出决定，以吴某泄露公司机密，构成严重违纪为由，将吴某辞退处理。某公司为吴某开具了退工证明。吴某以某公司为被申请人申请劳动仲裁，要求支付违法解除劳动合同的赔偿金。

【争议焦点】

1、吴某和哪家公司存在劳动关系？

被申请人答辩称：吴某的劳动合同是与关联公司签的，与公司不存在劳动合同关系，吴某应当以关联公司为被申请人申请劳动仲裁。

2、吴某是否构成严重违纪，公司开除的理由是否合法。

【代理观点】

一、申请人吴某与被申请人某公司形成事实上的劳动关系

虽然，申请人吴某与被申请人的关联公司签订了劳动合同，但是，申请人自入职以来始终在被申请人公司任职，接受被申请人公司的管理，包括工作证、考勤，工作安排等，申请人的工资也是由被申请人公司支付的，最终离职时的退工证明仍是被申请人开具的。对上述事实申请人提供了工作证、考勤记录（部份）、工资流水，退工证明等证据予以佐证。特别是工作证，退工证明，写明的用人单位是被申请人公司。

根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第2条用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：

（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；

（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；

（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；

（四）考勤记录；

（五）其他劳动者的证言等。

其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。

据此，申请人提供的证据足以证明与被申请人存在劳动关系，请仲裁庭予以采纳。

二、被申请人没有证据证明申请泄露公司机密，构成严重违纪的事实存在，请仲裁庭予以驳回

关于被申请人出具的辞退通知书中写明申请人“泄露公司机密”的事实，申请人向仲裁庭的提供了所任职岗位的工作手则、上年度工作考核单（评定级为优秀）等证据证明申请人的工作完全符合岗位职责的要求，没有超过权限，更没有涉及到公司的机密。至于公司最后认定申请人“泄露公司机密”的事实，公司没有提供任何的证据予以佐证。

根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第三十九条当事人提供的证据经查证属实的，仲裁庭应当将其作为认定事实的根据。

劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果。

被申请人在法庭辩论前未能提供具体的证据证明，故应当承担不利的后果。

【仲裁裁决】

1、认定被申请人与申请人存在劳动关系；

2、裁决被申请人支付申请人违法解除劳动关系的赔偿金人民币若干元。