近年来，债权人在取得金钱债权执行依据后，经申请执行，法院将债务人个人或债务人夫妻共同名下的房屋查封后，经常出现配偶一方持离婚协议或法院制作的离婚调解书申请执行异议的情形。
此类案型中，离婚协议或离婚调解书往往约定夫妻关系存续期间取得的共有房屋归配偶一方所有（以下简称“约定所有权人”），但由于种种原因，案涉房屋没有及时办理所有权转移登记手续，致使案涉房屋被作为债务人的责任财产予以查封。在生效执行依据所确定的债务系夫妻共同债务的情形下，夫妻之间就共有房屋在双方之间的离婚分割约定，由于不改变房屋作为连带债务人的责任财产的性质，不足以对抗法院依据执行依据所采取的执行措施，审判实践中对此类案件争议不大。
有争议的是，房屋因夫妻一方的个人债务而被查封的情形，执行异议之诉程序中，法院面临着如何平衡债权人的金钱债权与约定所有权人凭借离婚协议或离婚调解书就案涉房屋所享有的民事权益之间的冲突问题。审判实务中，对于离婚协议或离婚调解书中关于夫妻共同房产的约定，是否能够排除金钱债权人针对案涉房屋的执行措施？各地法院裁判标准各不相同，裁判观点和具体做法主要包括以下三种：
做法一：参照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第28条关于无过错不动产买受人的物权期待权的规定予以处理；做法二：认定离婚协议或民事调解书关于夫妻共同房产分割的约定能够直接产生物权变动的效力，故而约定所有权人享有的物权应优于申请执行人的金钱债权；做法三：认为在未按照财产分割约定办理所有权转移登记手续的情况下，约定所有权人仅享有要求办理所有权转移登记的债权请求权，但应从权利的形成时间、权利内容、权利性质以及对权利主体的利害影响等方面进行分析考虑的基础上进行利益衡量，以决定约定所有权人是否能够排除强制执行措施。
二、离婚协议约定房屋归属于配偶一方所有的效力
夫妻在离婚登记机关或自行达成的离婚协议，将夫妻婚姻关系存续期间购买的共有房屋约定归属于配偶一方，但并未办理过户。此种情况下，约定所有权人依据夫妻离婚协议就案涉房屋所享有的实体权益，能否对抗并排除夫妻另一方的债权人的金钱债权？实务中有如下几种处理方式：
（一）司法实务中的不同处理
1 . 物权说。有观点认为，离婚协议关于夫妻共同房产分割的约定，在排除离婚当事人恶意串通逃避执行的情形下，即使没有办理所有权转移登记手续，案涉房屋实际上已不再属于放弃产权一方的配偶所有，离婚协议约定享有产权的配偶一方已经取得了房屋的物权。
在江苏省无锡市中级人民法院（2017）苏02民终4284号万毅与陈卫刚、崔焕良案外人执行异议纠纷案中，法院认为，案涉房屋原登记的为崔焕良（原审被告、被执行人）、夷云珊（原审原告、执行异议人）、崔怡嘉三人共有，崔焕良与夷云珊签订离婚协议约定将诉争房屋归夷云珊所有，则夷云珊对案涉房产享有的系将共同所有人中崔焕良除去的物权请求权，而陈卫刚（原审被告、申请执行人）仅系对崔焕良的债权请求权，故原审法院认定夷云珊对案涉房产享有阻却执行的权利，并无不妥。江苏省高级人民法院（2018）苏民申1292号再审审查裁定书中，法院认定夷云珊与崔焕良离婚协议对涉案房屋的处分有效，涉案争议房屋已不属于崔焕良所有。
上述案例中，法院采取的即是“物权说”立场。
2 . 债权说。债权说认为，根据《物权法》第9条“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生法律效力；未经登记，不发生法律效力”之规定，不动产物权变动以登记为生效要件，离婚协议关于共有房屋分割的约定，未办理登记则不具有物权变动的效力，约定所有权人享有的是以要求另一方办理所有权转移登记为内容的债权请求权，该债权请求权不足以对抗申请执行人就诉争房屋申请的查封措施。
在《最高人民法院公报》2017年第3期所载案例付金华诉吕秋白、刘剑锋案外人执行异议之诉案中，法院即采“债权说”的立场。持类似观点的裁判另如（2017）最高法民申3915号周凤珠诉青岛威邦贸易有限公司案外人执行异议纠纷案。
3 . 利益衡量说。利益衡量说以最高人民法院（2015）民一终字第150号钟永玉与王光、林荣达案外人执行异议纠纷案《最高人民法院公报》案例为代表，该观点认为，约定所有权人仅享有债权请求权，该债权请求权是否能够对抗申请执行人的金钱债权，需根据不同权利主体的权利形成时间、权利内容、性质及对权利发生根源等方面进行甄别，在价值判断的基础上综合确定权利的优先性。
受《最高人民法院公报》案例的影响，实践中不少法院在处理类似案件中均采取利益衡量说，如最高法院（2018）最高法民终462号民事判决书、上饶市中级人民法院（2018）赣11民终2036号二审判决书等。
（二）法律思考与评介
从民事行为的法律属性上看，夫妻离婚协议中关于财产分割的约定，本质上属于夫妻之间基于相互一致意思表示处分共有房产的法律行为，在《婚姻法》没有作出特别规定的情况下，应当严格按照《物权法》第9条的公示原则认定房屋所有权是否变动，“物权说”赋予离婚财产分割协议物权变动的效力，有违物权公示的基本原则。而“债权说”虽严格贯彻物权变动的公示原则，但简单依据权利外观主义得出配偶一方无法阻却法院强制执行措施的结论，这会导致执行异议之诉在功能、审查标准重叠与执行异议程序重叠，有叠床架屋之嫌。“外观主义有其适用范围和运用边界，强制执行对象的确定宜重财产的实质归属，而不得单纯地取决于公示这种外观”。［1］故而，“债权说”的观点并不可取。
“利益衡量说”主张将配偶一方就离婚协议已分割未过户房屋享有的权利与申请执行人的金钱债权的效力进行综合比较和实质审查后，以决定予以优先保护的主体权利，较符合案外人执行异议之诉的制度设计目的，且与《九民会议纪要》关于执行异议之诉侧重实质审查的趋势相符。
比较而言，本文认为“利益衡量说”更为可取。但债权平等受偿是民法的基本原理，在没有特别法政策考量并严格其要件的情况下，不宜任意突破债权平等原则，为此，参酌司法实务的见解，下文将会提出司法实务中在处理此类案型中应予审查的要点。
（三）利益衡量需综合考量的因素
1 . 离婚协议签订时间。无需讳言，实践中存在着夫妻双方为了逃避债务、规避执行而转移夫妻共同财产的情形，故离婚协议的签订时间往往是判断离婚协议真实性的重要参考因素。判断夫妻间关于共同财产的处分行为出于善意，笔者认为需郑重注意以下两个方面要素：
一方面，离婚协议的签订日期需早于查封房产的日期，根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第26条规定，“被执行人就已经查封、扣押、冻结的财产所作的转移、设定权利负担或者其他有碍执行的行为，不得对抗申请执行人。”房屋被查封之后，房屋的处分权能已因国家强制力的介入而受限，被执行人不得再通过离婚协议处分其共有份额；
另一方面，离婚协议的签订日期需早于申请执行人的金钱债权的形成时间，如江苏省高级人民法院《执行异议及执行异议之诉案件审理指南（二）》第27条第（2）项限定“离婚财产分割行为早于执行依据所确定的债务形成时间的”，江西省高级人民法院《关于执行异议之诉案件的审理指南》第27条第（2）项要求“离婚协议约定的房屋变更登记请求权先于执行案件的债权而产生”。
2 . 占有使用。占有与公示均为物权的公示方式，就不动产而言，虽然占有并非不动产的物权变动生效要件，但实践中，在不同权利主体之间的权利发生冲突时，占有要件仍是判断一项权利是否具有对抗和排他效力的重要因素。
如《民法典》第405条规定，“抵押权设立前，抵押财产已经出租并转移占有的，原租赁关系不受该抵押权的影响”，承租人只有在抵押权设立前取得租赁物的占有的条件下，才能够对抗抵押权人；再如实践中在房屋多重让与且均未办理过户手续的情况下，先行受领商品房交付的买受人的债权一般优于其他买受人的债权，广东省高级人民法院《关于审理房屋买卖合同纠纷案件的指引》第24条即采取这种裁判标准。
以本文所探讨的离婚配偶一方所享有的请求夫妻另一方房屋过户请求权为例，若约定所有权人占有甚至于长期居住于诉争房屋之中，已然对自己系房屋事实所有权人的身份产生了高度确信，其法律地位类似于《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》（以下简称《执行异议和复议问题规定》）第28条所规定的无过错不动产买受人在合法占有不动产之后的物权期待权，实有保护的必要，故约定所有权人在取得房屋实际占有之后，其效力一般应优于申请执行人的金钱债权。如《山东高院民一庭：执行异议之诉案件审判观点综述（2017）》第16条即在夫妻一方依据离婚协议提起执行异议之诉的处理规则中限定了“夫妻一方在人民法院查封前已实际占有使用该房产”这一条件。
3 . 未办理过户是否有过错。实务中，有的法院在审理过程中会审查认定约定所有权人未办理所有权转移登记手续是否有过错，如江苏省高级人民法院《执行异议及执行异议之诉案件审理指南（二）》第27条、《山东高院民一庭：执行异议之诉案件审判观点综述（2017）》第16条均明确限定离婚夫妻一方对未办理房屋过户手续没有过错，该要求显然是吸收了《执行异议和复议问题规定》第28条关于无过错不动产买受人物权期待权的规定。
根据笔者对现有案例的梳理，在下列情形下，法院一般不认定为配偶一方对未办理过户有过错：
（1）因诉争房屋之上有银行按揭贷款未清偿完毕，在未办理解押手续的情形下，办理所有权转移登记存在障碍，例如最高人民法院（2018）最高法民终462号民事判决书即采取该观点；
（2）离婚后约定将房屋归负责抚养子女一方所有，但为了防止其再婚，配偶另一方故意不协助办理所有权转移登记的情形，如上饶市中级人民法院（2018）赣11民终2036号二审判决书。
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