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找准辩点法定刑以下判处刑罚

发布者:王佳律师|时间:2019年12月26日|分类:刑事辩护 |249人看过

律师观点分析

检察院指控:

   2014开始,被告人J虚构其所在公司有贷款业务,贷款需要交贷款保证金为由,被害人Y贷款保证金转入公司账户上,骗取Y人民币17626652017117公司与被害人Y达成和解协议,公司退出人民币1796600Y。检察院建议对被告人J判处有期徒刑十至十二年。

辩护思路:

    检察院认定的犯罪数额有问题。1、案发时被害人在公司账户尚有488145未消费,可以要求退公司也明确告知其可以随时退50万元左右的服务费,被害人予以拒绝,应视为案发前已经退还并从总的犯罪数额中予以扣减。22014520156月期间签订的服务合同价款135000应予以扣减,因为公司此期间贷款业务没有停止,J没有虚构公司有贷款业务的必要。3J告知被害人Y贷款保证金提交公司后会开通服务,服务会按天产生费用,被害人明确表示承担一二十万没有问题,被害人已对该二十万元进行了处分,所称的贷款保证金也属于民事欺诈范畴。4201636各签订了价值为48000的销合同,被害人陈述表明其知道不能退款故应当扣减合同价款960005被告人实际所得提成30万元,如果按公诉机关指控的170万元进行定罪量刑不符合罪责相适应的原则。

被告人J具有自首情节被告人J201787上午,接到刑事侦查大队电话通知后,自行到公安机关指定的地点接受讯问,并如实供述了自己的全部犯罪事实。实际上是按自己意愿主动投案的行为,符合刑法中构成自首的相关规定。

三、受害人具有过错。在公司停止贷款业务后,被告人J明确告知受害人公司的贷款业务已经停止。受害人基于已经成功贷款30尝到甜头,明知不可为仍让被告人J帮忙想办法,与被告人签订多笔服务合同来表示诚意。20162月被告J告知受害人从新成立的小贷公司贷款给也实现不了,受害人还是各种乞求20165月时被告人内心煎熬想停止犯罪行为获得精神上的解脱,然后告知受害人要帮停止服务,退还保证金并将自己基于受害人业务取得的提成退还给受害人受害人还是明确拒绝并苦苦哀求。可见本案犯罪结果发生的起因及过程中,被害人的过错行为起着犯意诱发及阻碍犯罪中止的积极作用。否则不能解释为什么被告人客户众多诈骗对象仅有受害人一人?可见受害人本身的过错结合被告人自身的性格弱点,才导致被告人在错误的道路上越陷越深。恳请法庭对被告人J从轻处罚。

    受害人已得到全额退赔并愿意谅解,公安机关的主持下也已达成刑事和解协议。涉案钱款都打到公司账户内,被告人归案后,公司已将全部钱款退给受害人,双方达成了刑事和解协议。受害人也对被告人出具了谅解书。故,受害人所遭受的损失已完全得到弥补,额外享受了近130的推广服务。

五、被告人J的主观恶性较小,重塑性极强。被告人主观上不希望受害人遭受很大的损失。因为在整个过程中被告人数次想叫停,要求受害人向公司申请停止服务,然后自己退还提成并额外筹借一些钱以免受害人遭受损失。并且所有合同中有一部分合同因被告人采取推迟服务开始时间及延长合同周期的方式导致被告人归案后受害人在公司账户内至少还有488145尚未消费。公司有条例,客户要求停止服务是可以退还剩余服务费的,也就是说这488145受害人是可以从公司拿回的。辩护人发现尚未消费488145的订单绝大部分是201610111220173月份的订单。以上两点可以印证被告人主观上不希望受害人遭受很大的损失。

被告人系初犯,犯,案后如实供述了自己的罪行,可以说本案被告人自己所做的有罪供述在本案的认定中是起关键作用的,也体现了被告人的认罪、悔罪态度。

判决结果:

开庭后,本律师多次和主审法官进行沟通,法官也同意在法定刑以下判处刑罚,在经过多方沟通、审批后,最后判处J有期徒刑六年。


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