离婚后房产被前夫抵押，撤销抵押前可以过户吗
杭州离婚律师张涛
V：
案情简介：
刘某与张某原系夫妻关系，在婚姻关系存续期间购买了位于杭州502号楼房一套，房屋所有权人登记为刘某。两人因感情不和签订了《离婚协议书》并到民政部门领取了离婚证。在《离婚协议书》中两人约定了杭州502号楼房所有权归张某所有，刘某协助张某在离婚后两个月内完成房屋产权变更登记。二人离婚后，张某多次催促刘某协助办理房屋转移登记，刘某均找各种理由拒绝办理房屋转移登记。张某无奈起诉到法院，请求确认杭州502号楼房归张某所有，刘某协助办理房屋转移登记手续并承担过户费。
律师分析：
一、张某与刘某所签订的《离婚协议书》系二人的真实意思表示，符合《中华人民共和国婚姻法》的相关规定，并经民政部门备案登记，双方现已办理完离婚手续，该离婚协议真实有效。
《中华人民共和国婚姻法》第三十一条规定：男女双方自愿离婚的，准予离婚。双方必须到婚姻登记机关申请离婚。婚姻登记机关查明双方确实是自愿并对子女和财产问题已有适当处理时，发给离婚证。
张某与刘某在民政局登记离婚，履行的系法定程序。经民政局审查确认离婚协议内容确系二人的真实意思表示，并经民政局登记备案。说明该离婚协议系双方真实意思表示，且不违反法律、法规强制性规定，应属合法有效，对男女双方具有法律约束力，双方均应按照离婚协议的约定事项行使权利履行义务。刘某主张若依据该离婚协议分配财产显失公平，故该离婚协议应属无效，诉争房产应归其所有的诉讼主张不能成立。
二、张某与刘某关于房产的约定“杭州502号楼房所有权归张某所有”合法有效。故自双方协议成立之日起，张某有权要求刘某履行相应的房产转移登记义务。
《中华人民共和国物权法》第十五条规定：当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。张某与刘某之间关于诉争房屋所有权归属的约定符合我国《婚姻法》及《合同法》的相关规定，依法成立的合同，自成立时生效。因刘某一直享有诉争房屋的物权，且依据《中华人民共和国物权法》第十四条规定：不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。
刘某也一直未协助张某办理房屋转移登记手续，故双方关于诉争房产的约定因未经登记不产生物权上的效力，基于不动产物权的特殊性张某不能对该诉争房产行使物权。因刘某的违约行为，张某依双方的约定享有对刘某的合同之债，也依然享有要求刘某办理该房屋转移登记的权利。
三、张某要想实现该诉争房屋的转移登记即房屋物权变更，需排除妨碍即解除物上抵押权后，才能要求刘某按双方协议约定履行房产转移登记手续。
因张某与刘某之间签订的关于诉争房屋归属的离婚协议有效，依据协议该诉争房屋为张某所有；刘某未经张某同意私自在该诉争房屋上设定抵押权，因该诉争房产的产权人登记为刘某，所以刘某有权对自己的物权进行处分，即设定物上抵押权，故该抵押权有效；同时刘某也违反了其与张某之间关于诉争房屋归属的约定，因诉争房屋上已设定抵押，在未解除抵押情况下，未经抵押权人同意，张某将无法实现诉争房屋转移的登记。
依据《中华人民共和国物权法》第一百九十一条：抵押期间，抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的，应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。张某若想实现诉争房产转移登记，就要解除该房产上的抵押，即取得抵押权人的同意或者代为清偿债务以消灭抵押权才能够对该诉争房产进行物权变动。
相关法律规定：
《中华人民共和国婚姻法》第十九条夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面形式。没有约定或约定不明确的，适用本法第十七条、第十八条的规定。
夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产的约定，对双方具有约束力。
夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。
《中华人民共和国物权法》
第十四条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。
第十五条：当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。
第一百九十一条抵押期间，抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的，应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。
