劳动合同未约定试用期工资，实际履行能否突破法定标准？

2017年1月，李先生进入某公司工作。双方签订一份两年期劳动合同，并约定前三个月为试用期，月工资5000元。试用期期间，公司实际以每月3000元标准向李先生发放工资。转正后，李先生才拿到约定的5000元月工资。

在了解到试用期工资不应低于劳动合同约定月工资的80%的规定后，李先生向公司提出每月按4000元补足试用期工资差额却遭拒绝。双方协商未果，李先生遂向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求公司支付2017年1月至2017年3月期间工资差额共计3000元。

李先生表示，法律规定试用期工资不应低于劳动合同约定月工资的80%，现月工资按3000元发放属于无故克扣，公司不得擅自降低约定工资标准。因此，公司应按月工资4000元支付2017年1月至3月期间工资差额3000元。

公司则主张，劳动合同虽约定月工资5000元，但未同时约定试用期工资。双方实际已按3000元标准实际履行，且李先生当时未表示异议，应视为其已经认可试用期工资发放标准，故不同意另行支付差额。

《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十五条规定，劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资的80％或者不得低于劳动合同约定工资的80％，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。上述规定明确了试用期工资三个底线标准：第一、不得低于本单位相同岗位最低档工资的80%；第二、不得低于劳动合同约定工资的80%；第三、不得低于用人单位所在地的最低工资标准。

本单位相同岗位最低档工资的认定主要为解决“同工同酬”的问题，但在与同类岗位的劳动者实行相同的劳动报酬分配办法的前提下，不能简单认定为工资的发放标准相同。而最低工资作为法定最低标准条款，亦不容许有所突破。实践中，更多采用以劳动合同约定作为试用期工资标准参考的依据。若劳动合同约定试用期工资高于劳动合同约定工资的80%，该约定系双方的真实意思表示，且未违反法律、行政法规规定，应恪守履行，即“有约定从约定”。

当然，也存在诸如本案未在劳动合同中约定试用期工资标准，那是否应参照法律规定或由劳动者主张，即按约定转正工资的80%处理，且该如何作进一步认定呢？

本案中，鉴于公司与李先生未在劳动合同中约定试用期工资，则应审查双方劳动关系实际履行过程中确立的薪资标准。现根据查明的事实，即本案试用期期间的月工资标准已低于劳动合同约定工资的80%。李先生主张按照约定转正工资的80%为标准补足差额，于法有据。用人单位虽抗辩称，三个月期间的默示履行，可视为李先生对其支付试用期工资标准的认可。但实际履行状态不能突破法律底线规定，如最低工资标准，又如节假日加班工资计算系数，且不论劳动者是否及时主张。

在劳动关系建立之际，用人单位和劳动者可通过书面合同形式将约定条款确立下来。但劳动合同的变更可以基于书面协商一致，部分未尽事宜以及合同履行期间双方新达成的合意，也是共同推动劳动关系向前发展的重要方式。应注意，任何方式的劳动合同变更，都不能以违反法律强制性规定为突破口，以实际履行方式的变更也应恪守法律规定的底线。