大股东擅自将公司资金借给关联公司,构成挪用资金罪吗?

实践中，实际控制人在由其控制的企业之间拆借资金的现象非常常见，举个例子，一名大股东将自己绝对控股的公司中的商铺销售款1000万元转移至自己另外控制的另外两家公司，小股东发现后立即报警。随后，检方控告该大股东构成挪用资金罪。像这种转移资金的行为，真的可以符合“挪用资金”的行为吗？

答：

未经公司股东会、董事会的表决通过，公司的控股股东、实际控制人自行决定将公司资金借贷给其关联公司，且满足《刑法》第二百七十二条其他条件的

（公司、企业或者其他单位的工作人员，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，挪用本单位资金数额巨大的）

应认定构成挪用资金罪。

实务中，控股股东、实际控制人占用公司资金，在关联公司之间拆借、转移资金的情况十分普遍。如果是出于财务需求使用公司资金的，从最大化资金利用价值的角度，该行为在财务方面有一定合理性。但是，为了避免被认定为“挪用资金”的不法行为，使用公司资金时应注意：

（1）转移资金在双方主体间必须有合法依据，诸如借贷、投资、预付款、业务往来关系；（2）在有合法依据的基础上，该事项须经董事会乃至股东会表决，将其转化为公司意志；（3）该事项在公司内部的操作上，不得违反公司现行的财务管理制度；（4）该笔资金必须是公司未来期间内可自由支配的，不得是客户预付款、保证金、专项款、准备用于清偿债务、支付货款、缴纳税收或者有其他必要用途的资金。

如果站在小股东的角度，为避免大股东任意使用公司资金，可在公司章程中约定对该等事项的回避表决机制。

小股东为了防止大股东任意拆借公司资金，侵犯公司股东权益的行为，可以在入股公司的谈判阶段，要求在公司章程中设置如下规定：关于向股东关联方拆借资金事项，必须经公司董事会、股东会表决，与该拆借有利益关系、关联关系的一方股东或其委派的董事须回避表决。

一旦大股东绕过股东会，直接指示财务人员或者亲自转移上述资金，则可能构成“挪用资金罪”，如此该机制则有效地起到威慑大股东的作用。