辩  护  词

审判长、人民陪审员：

作为鲁某某的辩护人，现根据庭审查明的事实，围绕本案争议的焦点，发表辩护意见。对于公诉机关指控鲁某某参与故意伤害刘某某的事实，及对本案故意伤害案的定性，辩护人不持有异议，但对于鲁某某在本起共同犯罪过程中所所处的地位和作用、被害人刘某某是否存在过错以及如何量刑提出如下辩护意见：

一、鲁某某在本起共同犯罪案件中应确定为从犯。具体理由如下：

1、案件的起因非鲁某某所引起，或者说起因与鲁某某没有关系。结合被害人、被告人笔录可知，可以确定的是2015年9月3日晚，几名湖南人找到刘某某暂住地工人新村37号207室，要求刘某某和妻子搬走，并与刘某某发生口角上的争执，这些人当中没有鲁某某，鲁某某可以确定无疑的排除在外。从这点看，双方发生打架无论出于什么动机，无论是否存在利益还是非利益的关系，鲁某某均不知情，也与鲁某某无关。鲁某某之后参与打架也是出于老乡情面关系而帮忙，这一方面也反映了鲁某某法律意识的淡薄，但事情的起因确实与鲁某某无关。

2、9月4日下午16时许，发生打架时，确实有2、3人为首，这为首的2、3人当中不包括鲁某某。刘某某9月5日在公安机关所做的陈述：“2015年9月4日下午15时50分许，我在37号单元门休息，这时过来2、30人，为首的2、3个人就是9月3日晚来找我谈事的人……”（见9月5日询问笔录第2页）。9月8日刘某某在公安机关所做的陈述：“2015年9月4日下午15时50分许，我在工人新村37号单元门口休息，开始过来几个人，后来过来2、30人，为首的就是9月3日晚到我家来的那两个人……”。刘某某还进一步确认了为首的3个人体貌特征：“……为首的几个人，一个男的176cm左右，很壮实的，穿白、桔色格子的T恤、圆方脸型（他9月3日晚到我家来过），湖南口音；一个166cm、有点卷发、穿黑短袖、脖子上戴着很粗的金色项链（9月3日晚到我家来过）。一个170cm左右，很壮实的，手里拿着电瓶车锁。……”（见刘某某9月8日的询问笔录第4页），拿电瓶车锁的人，目前证据的指向单一且明确，即陶某某。刘某某妻子钟某某证言也证实了该对情节。

3、9月4 日下午16时许发生的打架确实是以9月3日晚到过刘某某家的这2、3个人为首指挥实施的。9月4号16时发生的打架也有一个事情的发展过程，先为首的几个人和刘某某发生口角争执，后来才动手。9月5日刘某某陈述：“……为首的2、3个人就是9月3日晚来找我说事的人，其中一个说你为什么不搬，我说我为什么要搬走，为首的一个人说打，一个人说拿东西后，他们就用铁棍、木棍和电瓶车锁打我……”（见刘某某9月5日询问笔录第2页）。9月8日刘某某也有基本相同的陈述。刘某某妻子钟某某证言也证实了该对情节。从上述内容可见，从发生争执到下令那东西打都是为首的2、3人指挥实施的。

4、鲁某某是在双方发生打架之后才参与其中，属事中参与。庭审查明，双方发生争执之后，胡某某是在刘某某拔出随身携带的刀具之后，才拿着一根铁片(或木棍)在手，鲁某某是在打架发生之后才将手中的铁片（或木棍）交给鲁某某，鲁某某才参与打架。

5、现在可以明确排除的是造成刘某某重伤的后果不是鲁某某。侦查机关对鲁某某的第二次、第三次、第五次讯问笔录均显示其只是击打刘某某持刀具的手臂。对鲁某某的第三次讯问笔录中，鲁某某称听说有人（陶某某）砸过刘某某的头；第四次讯问笔录中，鲁某某供述“陶某某”打斗时手持电动车“U”型锁；第五次讯问笔录中鲁某某供述“陶某某”用电瓶车车锁朝那个人（刘某某）头上砸了一下，光头头上马上出血。侦查机关对宋某某的第三次讯问笔录中，宋某某称“陶永续”用一把车锁打在对方（刘某某）头上。侦查机关第三、第四次对胡某某的讯问笔录中，胡某某俊明确供述“陶某某”用电瓶车U型锁砸了刘某某的头部。刘某某在10月30日的陈述更明确：“问：你右额部的损伤是谁造成的，你是否清楚？答：用车锁砸我的人，我已经指认出来了”（见刘某某10月30日询问笔录第4页）。鉴定意见书载明刘某某右额部的损伤已达到重伤二级的程度，可见造成刘某某重伤的人就是陶某某是确定无疑的，并非鲁某某。

综上可见，在这起案件当中，确实存在为首的2、3人，对于本案的发生乃至最终产生的后果起到了决定性的作用，鲁某某既不是案件的起因者、也不是这2、3个为首的指挥实施者，更不是造成刘某某重伤者，他只是碍于老乡情面的参与者。因此，本案应区分主从犯，鲁某某属于从犯，检察机关仅仅将胡某某列为从犯，而将鲁某某排除在外，不符合本案的客观事实，也不利于法院对本案准确量刑。

二、本起案件，刘某某首先拔刀相向，欲伤他人，过错在先。侦查机关对宋某某、鲁某某、胡某某讯问笔录及三被告人的当庭供述，相互印证，均证实被害人刘某某在事发时持有刀具，并拔刀欲伤他人在先，鲁某某而参与打斗打掉刘某某的刀具。如果没有刘某某拔刀相向在先，挥舞刀具，欲伤他人，双方也不会由口头的争执急转为持械相斗。

三、侦查机关对鲁某某的讯问笔录显示，其均承认参与打斗，口供无反复，供述稳定，应认定为坦白。

四、鲁某某归案后，交代自己的犯罪事实，并自愿认罪、悔罪，积极配合公安机关的调查、取证，并对自己的不理智行为和对刘某某造成的伤害表示深深的忏悔，愿意尽自己能力赔偿刘某某损失，也希望获得宽大处理。

五、关于鲁某某的量刑意见。由上述可见，鲁某某系从犯，具有坦白情节、自愿认罪、悔罪，并愿意尽自己所能赔偿刘某某损失。被害人拔刀相向被告人在先，存在过错。鲁某某持械打击被害人持刀手臂，打落刘某某手中的刀具，客观上避免更大的损害后果的发生，其主观恶性、社会危害性相对较小。故此恳请法庭对被告鲁某某量刑时，考虑对其减轻处罚，在有期徒刑3年以下量刑。

以上辩护意见请法庭考虑并采纳。

辩护人：王振勇

                                      二〇一六年五月十日