律师观点分析

被告人赵XX、姚XX犯盗掘古墓葬罪一审刑事判决书
山西省稷山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋0824刑初68号
公诉机关稷山县人民检察院。
被告人赵XX，男，1973年1月13日出生于山西省新绛县龙兴XX，汉族，小学文化。2017年1月23日因涉嫌犯盗掘古墓葬罪被稷山县公安局刑事拘留，同年2月27日被依法逮捕，现羁押于稷山县看守所。
被告人姚XX，男，1965年6月29日出生于稷山县稷峰镇南阳XX,汉族，初中文化。2009年因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被本院判处有期徒刑二年，缓刑三年。2017年1月22日因涉嫌犯盗掘古墓葬罪被稷山县公安局取保候审，同年5月26日经本院决定被依法逮捕，现羁押于稷山县看守所。
辩护人王XX，山西XX律师XXX律师。
稷山县人民检察院以晋稷检公诉刑诉（2017）57号起诉书指控被告人赵XX、姚XX犯盗掘古墓葬罪，于2017年5月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，稷山县人民检察院指派检察员黄XX出庭支持公诉，被告人赵XX、姚XX及其辩护人王XX等到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2016年后半年，任某某（另案处理）多次联系被告人赵XX预谋盗墓，并让被告人赵XX再联系几个人一起干。后被告人赵XX联系了王XX（另案处理），王XX又联系了其他两个人。11月份的一天晚上，被告人赵XX伙同任某某、王XX等人携带扎杆、铁锹等盗墓工具来到稷山县，会同早已联系好并在此等候带路的被告人姚XX，前往本县稷峰镇史册村铁路桥北张XX家麦地盗掘两处古墓葬。经鉴定，被盗墓葬为宋金时期的墓葬，对研究宋金历史具有重要价值。
上述事实，被告人赵XX、姚XX在开庭审理过程中亦无异议，且有证人王XX、张XX、张XX的证言笔录；被告人赵XX、姚XX指认现场照片及辨认笔录、搜查笔录、扣押清单、现场勘验方位示意图、现场方位照片及现场勘验笔录；运城市外事侨务和文物旅游局对稷山县XX被盗古墓认定报告；（2009）稷刑一初字第40号刑事判决书；抓获经过、情况说明；被告人赵XX、姚XX的供述笔录及户籍证明等证据予以证实，足以认定。
被告人姚XX辩护人的辩护意见：被告人姚XX归案后，能够如实认罪，态度较好，且在本案中属于从犯，建议从轻处罚。
本院认为：被告人赵XX、姚XX违反国家对古墓葬的管理制度，盗掘具有历史、艺术及科学研究价值的古墓葬的行为构成盗掘古墓葬罪。公诉机关的指控依法成立，本院依法予以支持。被告人赵XX、姚XX伙同他人共同故意实施犯罪，构成共同犯罪。在共同犯罪中，被告人赵XX积极组织，所起作用相对较大，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人姚XX负责带路，所起作用相对较小，系从犯，应当对其从轻处罚。被告人赵XX、姚XX归案后，均能够如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，可以从轻处罚。被告人姚XX具有前科劣迹，可酌情从重处罚。本案在审理期间，委托新绛县司法局对被告人赵XX适用缓刑对其居住社区的影响进行了调查评估，该局来函，认为被告人赵XX适用社区矫正。本着惩罚与教育相结合的原则，根据本案的犯罪事实、性质及危害后果，本院决定对被告人赵XX依法适用缓刑。对被告人姚XX辩护人的辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人赵XX犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元（已预缴）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人姚XX犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月26日起至2017年11月25日止，罚金于判决生效后十日内缴清。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省运城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审　判　长　　薛XX
审　判　员　　兰XX
人民陪审员　　姜XX
二〇一七年七月二十一日
书　记　员　　王XX