代理员工历经仲裁、一审、二审确认与公司存在劳动关系

代理员工历经仲裁、一审、二审确认与公司存在劳动关系

作者：宋栋梁律师（系员工代理人）

单位：福建旭恒律师事务所

事情缘起：

员工黄某在公司受伤，没有签劳动合同、没有交社保，申请认定工伤公司不配合，需要先通过司法机关确认劳动关系。

公司主张：

双方不是劳动关系而是承包关系。

律师观点：

1、双方符合法律法规规定的主体资格。

2、公司每月固定支付9300元，这符合劳动报酬数额稳定、发放时间稳定的典型特征。公司说法“有的月份任务非常多、有的月份任务基本没有”，如果是承包，那么承包方需承担经营风险，根本不可能每月领取固定报酬，故可推翻不是承包。

3、吊车的所有人系公司，即提供劳动工具的是公司，这符合劳动关系的特征。

4、黄某提供的劳动“起重机械作业、汽车吊”是公司业务“装卸搬运”的组成部分。

5、从黄某提供的通话录音和短信记录以及公司在仲裁笔录的陈述“申请人不得因个人原因影响被申请人工作任务的进展。哪怕申请人因病或家中有事等情形”，也可看出黄某受公司的劳动管理、从事公司安排的劳动。

6、通过对公司申请出庭作证的三位员工证人的发问，证实证人是给黄某打下手、黄某和三员工证人吃住都一样，更是有一位员工证人陈述原来是同事。可综合印证同样是员工。

最终结果：

劳动仲裁、法院一审、法院二审，都采纳我们观点，确认双方之间存在劳动关系。