挂名法定代表人如何变更

实践中有些公司存在借用他人名义登记法定代表人的情形，这样的公司不在少数，小微企业尤甚，即我们俗称的“挂名法人”。能否担任挂名法人、其中的利弊以及如何变更，本文做一简要说明。

一、法人与法定代表人

法人和法定代表人是两个法律概念，我们俗称的法人实际上是法定代表人。法人，顾名思义就是法律人。法律把民事主体划分为自然人、法人和其他组织，自然人就是自然出生、呼吸的人，就是指我们每个独立存在的个人；法人不同于自然人，它本身不是人，只是法律将它拟制规定为人。公司即属于法人的范畴。

公司并非一个人组成，而是由多数人组成，为了交易便利，法律规定了法定代表人。根据《公司法》第13条的规定：公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。法定代表人是对外代表公司，以公司名义所从事的行为，即视为公司行为，应当由公司承担相关法律责任。其与法人之间并非代理关系，而是代表关系，且其代表职权来自法律的明确授权，故不另需法人的授权委托书。发生纠纷时，法定代表人有权直接代表公司向人民法院起诉和应诉，其所进行的诉讼行为，就是公司的诉讼行为，直接对公司发生法律效力。另外，如果公司出现重大债务未予偿还，在执行过程中也会对法定代表人个人进行处罚。

二、能否担任挂名法人

所谓挂名法人，即非公司股东担任法定代表人，且不参与公司经营。因挂名法人不参与公司经营，其对公司行为无任何干预，公司的控制权在实际控制人手中，如前文所述，如果公司出现重大债务未予偿还，在执行过程中也会对法定代表人个人进行处罚。这也正是实践中存在挂名法人情形的原因。所以在担任挂名法人的问题上，建议审慎考量。

三、挂名法人如何变更

首先，根据《公司登记管理条例》第27条的规定：公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。变更登记事项依照法律、行政法规或者国务院决定规定在登记前须经批准的，还应当向公司登记机关提交有关批准文件。即如公司需要变更法定代表人，按照法律规定提交相应的文件即可变更。但是这种公司和股东配合变更的情况并非本文的重点。

现实中非常突出的问题是公司和股东不配合进行变更，这种情况下挂名法人又该何去何从，能否通过诉讼进行权利救济。

司法实践中有两种观点：一是认为公司法定代表人的任免或者更换，本质上属于公司自治范围，是公司内部治理的问题，并非由法律强制管理范畴。为保持公司的活力，人民法院应当充分尊重公司的意思自治，充分保护公司股东选择公司法定代表人和管理者的权利，而不应进行不当干预。故法院对于挂名法人起诉要求变更的，不予受理。

另一种观点认为因挂名法人并非公司股东，其无法通过召集股东会等公司自治途径，就法定代表人的变更事项进行协商后作出决议。若人民法院不予受理起诉，则挂名法人因此所承受的法律风险将持续存在，而无任何救济途径。故挂名法人对公司办理法定代表人变更登记的诉讼请求具有诉的利益，该纠纷系平等主体之间的民事争议，属于人民法院受理民事诉讼的范围。

本文倾向于第二种观点，正如其观点内容，若人民法院不予受理起诉，则挂名法人因此所承受的法律风险将持续存在，而无任何救济途径，无救济途径又谈何权利。故在公司和股东不配合挂名法人变更的情况下，挂名法人可以起诉公司要求办理变更手续，以此规避法律风险。