律师在工地工伤索赔案件中如何为农民工破局

律师如何在工地工伤索赔案件中为农民工为破局

农民工在工地上发生的工伤事故该如何索赔，向谁索赔。在索赔过程中需要用到哪些的技巧和方法是这我们农民工普遍关心的问题，今天，本律师结合多年的办案经验，就工地工伤索赔案件展开论述

公民工工伤索赔需要突破三大困境，化解认识误区，以下详解：

困境一、谁承担责任。就工地上的用工关系而言，谁是劳动者，谁是用人单位，是谁与农民工构成劳动关系，谁是最终责任主体？一般而言，农民工朋友会考虑到自己是”小包工头”叫去工地的，工资也是和”小包工头”发放的，那么，工伤责任应该由”小包工头”承担吗？不，经常在工地上待的人都知道，通常”小包工头”是不管事的，他们和”大包工头”之间普遍存在关于工伤事故承担责任比例的协议，所以，发生工伤事故如何赔，根本不是一个”小包工头”能决定得了的。而且大多数情况下，叫你去工地上班的”小包工头”跟自己一般都是非亲即友，而且没有赔偿能力。那么，这种情况下让”大包工头”承担责任吗？首先你得搞清楚第一个问题，谁是”大包工头”，姓啥名谁，第二个问题，为啥要”大包工头”承担责任？你是”大包工头”叫去的吗？工资是”大包工头”发放的吗？你是在”大包工头”手下干活吗？你让”大包工头”承担责任的理由是什么？

律师点睛：工地工伤案件，你要索赔的对象既不是”小包工头”，也不是”大包工头”，而是建筑公司。浙江省高级人民法院民事审判第一庭浙江省劳动人事争议仲裁院关于印发《关于审理劳动争议案件若干问题的解答(二)》的通知中，明确：具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该不具备用工主体资格的组织或者自然人所招用的人员在工作中发生伤亡，受害人请求承包单位参照工伤的有关规定进行赔偿的，人民法院应当支持。以及《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》中强调个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。以上法律文件都明确指示，无论是”小包工头”还是”大包工头”都不具备用工主体资格，事故中承担责任的主体应为具备用工主体资格的建筑公司。

困境二、既有劳动合同，也没有工资发放证明，怎么证明用工关系。众所周知，工地上的人员流动性非常大，不像在企业工厂上班一样，能集中管理，统一购买社会保险，工地上管理很不规范，工人既没有签订劳动合同，也没有购买社会保险，工资也是现金发放，没有任何书面凭证能够证明农民工与建筑公司之间存在用工关系。

律师应对策略：既然没有，我们并不是要无中生有，而是要指定更高明的策略，找准方向从工地现场及工友入手。当然这需要相当的经验和技巧，需要专业的律师到工地现场调查取证，制作的询问笔录，收集证人证言。注意两点，其一，工地现场调查取证的机会并不多，一般而言，工地一旦竣工，很多证据也就随之消失了。所以一定要把握好调查取证时机。失之，便不能再次获得。其二，向法院提交证据的机会就一次，不要想着第一次官司搞砸了还能上诉。根据我国法律的规定，二审期间，除非有新证据（当然，新证据有一套严格的认定规则，一审能提交的都不属于新证据），否则任何一方都不能出示一审期间未提交的证据。所以，在制作询问笔录，调查取证方面，一定要保证证据的“三性”，证据的形式必须要合法，否则，就不会被法院采信。证据不会，努力白费。

困境三、通过什么程序索赔。工地工伤案件若通过劳动局申请工伤认定，被告知首先确认劳动关系。但当农民工提前确认劳动关系之诉呢，又被告知无法确认。此路不通，直接起诉法院，法院又不受理，那么农民工到底该如何维权？

律师支招：工地工伤案件索赔，要通过法院，但又不是直接通过法院；要经过劳动仲裁，但又不是真正要经过劳动仲裁。程序没搞对，一个案子至少搞两年，程序搞对了，两个月也就处理下来了。所以，工地工伤的案件，一定要请一个非常专业的律师代理，一个专门打工地工伤案件的律师才能对你的案件进行科学的规划。正确的规划和策略才能保证正义和效率，少走弯路，效率和公正同等重要。方向走对了，就两个月结案。

认识误区、住院期间，老板积极垫付医药费，后期赔偿就有保障，所以不需要委托律师。

化解误区：你有见过住院期间有哪个老板不垫付医药费的吗？对工地农民工而言，如果受伤了老板医药费都不垫付，工地还能顺利施工吗？这个问题，老板肯定是想得到的。所以，老板垫付医药费的行为，并不代表这是对你后期及时足额赔偿的根本保证，而是基于在工作层面上顾全大局。所以，住院期间，无论是”小包工头”还是打包工都会想办法把人治好，赔偿的问题出院以后再谈。那么，既然人医好了出院再谈，怎么谈，和谁谈，谈多少，在哪里谈，什么时候谈，这一连串的疑问也就是一连串的风险，太多的不确定性。面对这么多的未知事项，你必须得有危机意识，要有所准备，不能傻傻等待，坐以待毙。你根本无法确定以后到底会谈的怎么样，但是我可以确定的一点是，无论你们怎么谈，最好的赔偿方案永远是法院诉讼赔偿下来的方案才是最好的方案。老板永远不可能把最好的方案拿出了给你谈，司法是老百姓最好的保障，专治各种无赖。