律师观点分析

广东省高级人民法院

民 事 裁 定 书

（2014）粤高法民申字第1314号

再审申请人（一审被告、二审上诉人）：佛山市南海xx服装有限公司。住所地：广东省佛山市。

法定代表人：谭xx，总经理。

委托代理人：关嘉文，广东天穗律师事务所律师。

被申请人（一审原告、二审被上诉人）：于记仙，女，汉族，××年××月××日出生，住广东省封开县。

再审申请人佛山市南海xx服装有限公司（下称xx公司）因与被申请人于记仙劳动合同纠纷一案，不服广东省佛山市中级人民法院（2013）佛中法民四终字第1361号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。

xx公司申请再审称：1、原判决仅凭一份《居（暂）住证》即认定我司与于记仙存在劳动关系显属错误。《居（暂）住证》仅能证明于记仙2006年才在佛山南海居住，不能证明其自2001年起便在我司工作。且我司实于2005年12月末才注册成立，原判决认定我司与于记仙自2001年起即存在劳动关系，与事实不符；2、于记仙在2012年4-6月、7-8月及11-12月期间曾在佛山市南海xx服装有限公司及佛山市南海区九江镇xx制衣厂工作，并领取了相应的工资报酬；3、原判决对于记仙平均工资数额的认定不当。

于记仙没有提交书面意见。

本院认为，根据“不诉不审”的审查原则，结合xx公司申请再审的理由，本案争议的焦点是：1、xx公司与于记仙是否存在劳动关系；2、于记仙是否一直在xx公司工作；3、认定于记仙2012年1月至12月的平均工资数额为1626.83元是否正确。

关于xx公司与于记仙是否存在劳动关系的问题。于记仙提供的暂住证显示，其工作单位为xx公司，xx公司否认于记仙是其司员工，但却承认于记仙的暂住证由其司办理，理由是于记仙是其司员工欧某的配偶。因于记仙的暂住证是由xx公司办理，且xx公司不予提交公司员工的花名册以证明于记仙并非其司在册员工，故xx公司应当承担举证不能的不利后果，一、二审判决以xx公司否认于记仙是其员工缺乏事实证据为由，认定于记仙为xx公司的员工，双方之间存在劳动关系，符合民事诉讼证据的认定规则。

xx公司申请再审时主张，于记仙在2012年4-8月及11-12月曾在佛山市南海xx服装有限公司及佛山市南海区九江镇xx制衣厂工作，并领取了相应的工资报酬，但未能举证证明，且其在一、二审诉讼期间从无就此提出过主张，故本院对该主张不予采信。

至于于记仙月平均工资的数额问题。于记仙主张其配偶欧某亦为xx公司员工，其与欧某的工资是共同收取的，均由xx公司转账到欧某的银行账号，并提供了2012年全年流水账的银行存折予以证实。对此，xx公司未能举证否定，且不予提交于记仙主张的其从事的裁床岗位员工的花名册，故依法应承担举证不能的法律责任。一、二审判决根据于记仙提供的银行存折中2012年1月至12月的工资总额，计得于记仙离职前十二个月的平均工资为1626.83元并无不当，并以于记仙在劳动仲裁时仅请求发放2013年1月份工资1250元，应视为其对自身民事权利的处分为由，判令xx公司应向于记仙支付2013年1月份的工资1250元，处理正确。

综上，佛山市南海xx服装有限公司的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款之规定，裁定如下：

驳回佛山市南海xx服装有限公司的再审申请。

审　判　长　　强　弘

审　判　员　　刘秀中

代理审判员　　李　磊

二〇一四年八月十九日

书　记　员　　潘丽君