法官详解用人单位对付职工“三封EMS”背后的程序与实体丨子非鱼说劳动法

　　背景简介

　　在劳动法实务圈里有一位知名人士，他号称“上帝的智士”、“法界释迦”，他说只打“必输”的官司，他创设了“劳动法三十六计”，流传甚广，被认为是“阴险毒计”，他甚至为此告诫正义感爆棚的人士慎读。但是，这些都不是重点。在笔者看来，伍诚笑先生在为用人单位解答劳动法实务疑难问题时，最离不开的是他总结出来的“三封EMS”方法。

　　对于这样一位知名人士总结出来的方法，我们真有必要解读一下“三封EMS”方法究竟是什么？

　　二

　　“三封EMS”方法究竟是什么？

　　伍诚笑先生解释说，“三封EMS”方法的实质是一种思路，目的是：

　　1.降低用人单位的恶意程度；

　　2.有效规避员工的反击；

　　3.严谨严密的思维方式。

　　简单总结起来，“三封EMS”方法，是指用人单位为了合理有效地解决劳动纠纷，分期向有争议的劳动者邮寄三封EMS邮件，在邮件里阐述用人单位的依据、表达用人单位的意见或者下达用人单位的要求等。

　　因此，“三封EMS”方法应有以下两重含义：

　　1.“三封EMS”方法是程序手段，主要是体现了送达/通知方式的有效性。为什么是三封EMS邮件，而不是三封顺丰快递、三封email呢？是因为EMS是法律上较为有效的送达/通知方法。EMS是邮政快递，而其他诸如顺丰、京东等只是物流快递，邮政快递与物流快递相比较，两者的法律意义并不同，邮政更有利于寄件人。在法律意义上，邮政被认为是收件人的委托人，而物流只是寄件人的委托人。同时，EMS的管理系统也相对规范，更有利于证据保存。

　　然而，需要注意的是，即使采用“三封EMS”方法，也需要一个有效的邮寄地址。这要求用人单位在管理中应当安排员工签署《送达/通知地址及方式确认书》，确认有效的送达/通知地址及方式。在没有员工留下的有效送达/通知地址及方式的情况下，对用人单位而言，最保守有效的是通过EMS邮寄到员工的身份证住址。

　　在员工签署了有效的《送达/通知地址及方式确认书》的情形下，只要用人单位按照确认的内容进行送达/通知，即使确认的内容不是采用EMS送达/通知，也都是有效的送达/通知。

　　因此，“三封EMS”方法揭示了用人单位在管理中应当保存员工签署确认有效的《送达/通知地址及方式确认书》，进行有效的送达/通知，该确认书的格式和内容可参照法院相关确认书结合实际来拟制。

　　2.“三封EMS”方法是实体手段，主要体现了用人单位合理行使用工管理权，而非滥用用工管理权。虽然“没有滥用用工管理权即非违法”的规则，在我国现阶段的劳动法实务界没有被得到广泛认同。但该规则本身是经过市场检验认可的普适规则，即便没有被清晰认可，也总能在内心深处产生影响。

　　“三封EMS”为什么是三封，而不是一封或者两封。三封其实也不一定就限制在三封封顶，三意味着多，俗话说“一而再、再而三”，“三三无穷”等，都是指多次、重复又重复的意思。用人单位运用“三封EMS”表明用人单位一而再、再而三地通知员工，这样做首先说明用人单位在态度上是端正的，重视劳动者的，而不是骄傲的，也没有忽略劳动者的权利。其次，每封EMS邮件的内容都表明用人单位在合理合情地行使用工管理权。

　　对于后者，需要用人单位用心、精心地设置每封邮件的内容，伍诚笑先生的相关文章中对每封邮件的内容设置，总结起来都没有离开以下三点：

　　（一）求是，切不可虚，即要有一定的事实依据；

　　（二）合理，切不可妄，即要符合逻辑，充分说理；

　　（三）合情，切不可骄，即要符合人情世故。

　　伍诚笑先生的相关文章可在“子非鱼说劳动法”等劳动法实务微信公众号中查阅，更多可以搜索公众号。

　　最后，最坏的情况是用人单位运用了“三封EMS”方法亦未能与劳动者通过和解、调解的方式解决纠纷。在此情况下，就很有可能发生仲裁诉讼。

　　在仲裁诉讼阶段，这“三封EMS”及该邮件内容对应的材料就成了处理纠纷的证据材料，这样当裁判者面对运用“三封EMS”方法行使用工管理权的用人单位时，他至少会初步同情该用人单位的良苦用心，产生同情心、同理心，进而更有可能不会认为该用人单位滥用了用工管理权。

　　因此，当劳动者收到用人单位的“EMS”邮件时，若该邮件的内容偏离了事实，劳动者不应沉默以对，而应以其人之道还与其身，也要学会运用“三封EMS”方法原理，沉着应对。因为这个方法的原理既不姓“资”，也不姓“劳”，它实际上就是一种思路，一种重视程序和合理行使权利的思路，劳资双方都可以运用该方法原理来解决纠纷。