郑思琪律师
上诉阶段主动缴纳罚金，能不能改判缓刑？
长期租写字楼、仓库专门批发假货，这种情况基本不会缓刑吗？
同时假冒多个奢侈品牌手表，侵权情节严重，三年以下也会判实刑？
广州卖假货被抓，什么阶段找律师申请取保候审成功率最高？送货单记录的销售金额有争议，律师能不能帮忙核减涉案金额？
广州刑事辩护郑思琪律师针对案件解答：很多当事人被公安拘留之后都会存在一个巨大误区，认为只要法院最终量刑落在三年有期徒刑以内，自己又是第一次犯罪、愿意认罪认罚，就必然能够拿到缓刑不用关押，但从法律规定和广州两级法院大量售假判例来看，这个想法并不符合司法实践，三年以下仅仅是缓刑能够适用的最低门槛，并不是满足这个条件就可以直接宣告缓刑。我国刑法明确规定想要适用缓刑，除刑期要求外，还需要同时满足犯罪情节较轻、确有悔罪表现、没有再犯罪风险、对社区无重大不良影响四项条件，知识产权类售假案件又是当前司法重点从严打击的类型，法院会综合经营模式、侵权品牌数量、经营时长、涉案金额、是否以售假为生等多重维度评判情节轻重，单一的认罪认罚、初犯情节很难抵消多重从重情节带来的不利影响。
比如广州市越秀区人民法院审理的这起合伙销售假冒名表案件，两名被告人长期租赁商业写字楼专门批发假奢侈品腕表，覆盖七个高端注册商标，已售加库存货值合计超 36 万元，两人全程共同经营、共享客源与收益，不存在单纯打工领取固定工资的情形，即便二人归案后全程配合调查、自愿认罪认罚，一审法院依旧分别判处一年多实刑。二人不服提起上诉，主张其中一人只是帮忙打包属于从犯、家庭经济困难需要照顾长辈、顾客明知低价假货自愿购买损失不大，广州中院审理后明确，在案租赁合同、送货单、微信广告、证人证言以及二人供述能够完整印证二人共同经营、无主次区分，涉案侵权品牌数量多，大批量假冒高端腕表严重损害品牌商誉、扰乱市场秩序，属于情节严重，不符合缓刑适用条件，最终驳回全部上诉理由，维持一审实刑判决。
再看广州市白云区人民法院审理的长期售假皮包案件，被告人连续三年稳定租仓囤货对外售卖假冒 LV 皮包，二十多万假货已经流入市场产生实际损害，现场扣押的未售货物仅能作为小幅从轻情节，无法改变整体犯罪既遂、长期经营性售假的定性，被告人同样具备坦白、认罪认罚从轻情节，一审直接判处二年实刑。被告人上诉提出库存货物属于犯罪未遂、二审主动交罚金应当从轻缓刑，法院审理后认为，已经对外成交的商品早已流通，不存在全案未遂的说法，缴纳罚金只是履行判决确定的法定义务，不属于能够改变量刑结果的新从轻情节，综合其长期专职售假的恶劣情节，不支持缓刑诉求，二审裁定维持原判。
两份广州中院生效裁定能够直观说明，只要案件存在专职经营、长期作案、多品牌侵权、涉案金额偏高、合伙共同分利无从犯空间等情形，哪怕量刑区间在三年以下、当事人认罪悔罪，法院也会依法判处实刑。想要争取缓刑不能只等待审判阶段再提出诉求，必须在案件前期挖掘完整从轻辩护情节，核减涉案金额、赔偿品牌方取得谅解、全额退缴违法所得，才能提升缓刑适用概率。
【案例简介】
案例一：(2021) 粤 01 刑终 2xxx 号，一审广州市越秀区人民法院。两名女性被告人自 2020 年 8 月共同租赁写字楼档口，分工销售卡地亚、劳力士等七个国际奢侈品牌假冒手表，一人对接货源、客户收款，一人负责场地租赁、打包发货。2021 年 4 月二人被抓获，现场查获假冒手表 1382 块，库存货值 164559.81 元，送货单查实已销售金额 198975 元。二人归案后坦白认罪、签署认罪认罚具结书，一审分别判处一年七个月、一年五个月实刑并处罚金。二人上诉主张次要人员系从犯、家庭困难、消费者明知假货，请求缓刑，广州中院二审驳回上诉、维持原判。
案例二：(2023) 粤 01 刑终 xx 号，一审广州市白云区人民法院。一名男性被告人 2019 年至 2022 年长期租赁民房仓库，专门存储、销售假冒 LV 皮包，2022 年 1 月被抓获，已销售金额 231880 元，未售皮包货值 70647.46 元。被告人如实供述、认罪认罚，一审判处有期徒刑二年实刑并处罚金。被告人上诉称库存货物属于犯罪未遂、系初犯、二审已缴纳罚金，要求改判缓刑，广州中院二审认定上诉理由不成立，裁定维持实刑判决。
【郑思琪律师实操辩护策略】
想要争取缓刑，全阶段必须抓住的关键抓手
1. 侦查阶段：黄金 37 天全力争取取保候审，奠定缓刑基础
当事人刚被羁押时，公安机关、检察院尚未固化全部不利证据，律师第一时间会见固定当事人主观认知、获利情况、经营模式，梳理案件从轻点，提交书面取保申请。重点论证：是否属于兼职、有无稳定合法主业、库存是否未流入市场、有无主动停止经营、是否愿意全额退赃，说服检察院不批捕。一旦取保在外，后续缓刑概率大幅提升；若逮捕羁押，法院内心倾向实刑，两份判例当事人均全程羁押，是法院最终判处实刑的隐性考量因素。
2. 审查起诉阶段：核心三大辩护动作，撬动缓刑量刑建议
第一，核对司法会计鉴定，精准核减非法经营数额，剔除重复订单、客户寄存货物、退换货流水，压低涉案总额，降低情节严重程度；第二，对接商标权利人协商赔偿，出具谅解书，谅解是知识产权案件争取缓刑最强有力酌定情节；第三，全额退缴全部违法所得，同步提交家庭情况、初犯证明、社区评估材料，和检察官沟通量刑，争取出具缓刑量刑建议。只要检察院出具缓刑建议，法院大概率采纳。
3. 一审审判阶段：构建完整从轻辩护体系，规避两份判例的不利情形
重点区分当事人是经营者还是底层务工人员，争取从犯认定；提交销毁侵权商品、停止经营的佐证；结合涉案金额、品牌数量、经营时长，对比同类小额缓刑案例，论证本案情节较轻、无再犯罪风险；同时申请社区矫正评估，由司法所出具适宜缓刑的评估意见，给法院适用缓刑的直接依据。
4. 二审阶段：仅在出现新证据时才有改判空间。二审能改判的，基本上可以说一靠命、二靠运。所以当事人切勿抱有 “三年以下必缓刑” 的侥幸心理，一旦涉嫌售假被抓，应当第一时间委托专业知识产权刑事律师介入，在侦查、审查起诉阶段提前完成数额核减、退赃赔偿、取得谅解、争取取保等关键辩护工作，从根源降低实刑风险；若错过前期辩护时机，案件走到二审再提出缓刑诉求，很难被法院支持的。
【广州专业刑事辩护律师能提供哪些法律服务？】
广州本地专业刑事辩护律师郑思琪，长期深耕销售假冒注册商标的商品罪等知识产权类刑事案件辩护，熟悉广州越秀、白云、天河、荔湾等各区基层法院以及广州中院针对售假案件的裁判尺度，办理大量同类二审上诉案件，清晰掌握法院不适用缓刑的各类情形，可为当事人提供全流程一站式刑事法律服务。
在侦查阶段，牢牢把握 37 天黄金救援期，第一时间前往看守所会见当事人，细致梳理经营分工、货源渠道、销售流水、库存货物来源等核心事实，区分当事人是实际经营者还是底层务工人员，针对符合条件的案件，结合涉案金额、经营时长、是否初次涉案、有无停止售假等情节撰写专业法律意见，主动向公安、检察院提交取保候审申请，尽力为当事人争取不批捕、提前释放，从源头奠定缓刑基础；同步梳理扣押清单、送货单，提前标注后续能够核减金额的证据疑点。
在审查起诉阶段，完整查阅全部卷宗材料，重点核对司法会计鉴定报告、送货单、微信交易记录，剔除重复订单、退换货、客户寄存货物等不合理计入的销售数额，有效压低涉案非法经营数额；主动对接商标权利人协商赔偿事宜，协助当事人退缴全部违法所得，争取品牌方出具书面谅解书，谅解是知识产权案件争取缓刑最关键的酌定情节；和承办检察官开展量刑协商，完整提交初犯、家庭困难、主动停止经营等从轻材料，全力沟通缓刑量刑建议，情节轻微、金额极低的案件可争取不起诉处理。
在一审、二审诉讼阶段，结合广州本地同类判例制定专属辩护方案，针对共同犯罪区分主次地位展开质证辩论，全力争取从犯认定；围绕犯罪情节轻重、有无再犯罪风险、社区矫正可行性发表辩护意见，申请司法所出具社区矫正评估报告，为法院适用缓刑提供依据；若一审被判处实刑，二审阶段结合广州中院裁判思路，梳理全案从轻事实与证据，制定完整上诉方案，针对有新谅解、全额退赃等新从轻情节的案件全力争取改判；针对两份判例中法院重点考量的多品牌侵权、长期专职售假、金额争议等焦点问题精准抗辩，最大程度降低刑期、争取缓刑。
除此之外，还可针对涉案手机、假冒手表、皮包等扣押财物处置提供专业法律意见，区分个人合法财产与作案工具、侵权赃物，协助当事人追回与案件无关的私人财物，全方位保障当事人人身与财产双重合法权益。
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