先回答这一问题对婚外赠与应当认定为违反公序良俗，赠与合同无效，原配可以要求返还。对于可以返还多少司法实践中法院一般支持全额返还的较多。

我们在权利人主张权利时常见的是男方在婚姻存续期间把财产赠与给婚外第三者，然后原配女方向法院起诉，要求第三者全额返还。今天通过不同地区的检索案例发现，法院一般都认定婚外赠与行为无效，第一个理由是无权处分，就是丈夫无权处分了夫妻共同财产，因此合同无效；第二个理由是该赠与行为违反公序良俗，合同无效。基本上述两个理由，判令第三者全额返还。法院认为夫妻共同财产是一个整体，不能分割，夫妻之间还没离婚财产还没分割，法官不能径直给夫妻进行分割，所以要全部返还。

一、原配主张的请求权基础

（一）诉讼主体问题。诉讼主体是谁？能否是男方？回答是诉讼主体应当是原配女方而非男方，原配可以起诉要求确认男方与第三者之间的赠与行为无效。

（二）原配起诉的请求权基础是什么？答案是原配起诉要求返还，是基于什么样的法律规定要求返还的？通过检索发现目前有四种请求权基础：

1 . 原配以婚外赠与无效而返还。目前法院持这个观点较多。因为婚外赠与行为无效，无效的法律后果是恢复原状、返还财产，所以基于合同无效要求返还财产。但这里存在一个主体问题，如果是基于合同无效返还，那么应当是签订无效合同的主体之间进行相互返还，那么合同的主体是男方和第三者，所以要返还也应当是第三者返还给这个男方，而不是返还给案外的第三人原配。依据合同相对性原则原配可以请求确认合同无效，但是不能要求第三者在合同无效后把财产返还给自己，这是不符合法理的，毕竟原配不是合同主体。所以其实质上法律逻辑角度还存在值得商榷的地方。

2 . 原配以不当得利主张返还。司法实践中也有部分权利人以不当得利为主张权利，但这类案件我发现给付型不当得利是谁给付谁要求返还。原配在案件中并没有给付第三者而是男方给付的，男方有权要求返还，原配是不能主张返还的，所以原配以不当得利主张返还也值得商榷的。

3 . 原配主张返还所有物。原配作为夫妻共同财产的共同共有人，男方无权任意赠与第三者，原配有权利要求第三者返还。如果原配主张返还不动产、物品，当然可以主张，是没有问题的，但如果原配主张返还金钱，是存在问题的，我们知道金钱是个种类物，占有即所有，讲明白一点就是这些金钱就归第三者了，产生了一个债权而不是物权，那么原配主张返还物权，就丧失了请求权基础。

4 .原配以侵权主张返还。原配依据侵权要求返还或者赔偿是最符合法理的。因为不管男方赠与第三者的行为是有效还是无效，该赠与行为都损害了原配的财产权利，因为赠与财产夫妻共同财产，男方送给第三者损害了原配的财产权利，从这个意义上来讲，男方是构成侵权的，应该说男方和第三者都构成侵权，构成侵权以后，原配要求赔偿是顺理成章的事情，所以我们代理当事人此类案件后，应该以侵权作为请求权基础更为合理。以侵权主张权利也存在一个弊端是原告方需要承担更重举证责任。

二、婚外赠与应当返还一半还是全部返还呢？

如果走侵权损害赔偿，我们就不需要认定夫妻共同财产分割和合同效力的问题，它只是个因侵权损害赔偿的问题。对原配来说，所造成的损失应当就是原配所享有的全部财产价值，因为男方违反夫妻忠实义务和公序良俗应当以对自己行为负责，对于赠与属于自己的一半财产应当赔偿给原配。对受赠人第三者来说，一般情况下接受赠与时是明知（当然现实生活中也存在不知情的情况，对于这种情况不应当受到谴责）违反善良风俗的，对于她这样的行为法律规定她就不应当在这过程中获得利益，因此大多数法院支持全额返还的更符合公平正义。