从高科技企业和科研机构的法律顾问角度看知识产权的几个问题

四川聚仁德律师事务所 于全律师

关键词：知识产权，要式性特点，正当利益原则，商业化权，有效制止，公平原则。

引言：知识产权作为一种被国际社会普遍认可的，在一定时期以一定的方式垄断某种智力成果权益的权利，其最大也是最直接的权益是给权利人带来极大的经济利益，而对权利人所属的国家来讲，又在客观上促进了该国科学技术和文化艺术等领域的发展，提高民生水平，增强国际竞争力。因此，加强知识产权的保护，是我们的当务之急和艰巨任务。

高新技术的发展，对知识产权的设立和保护带来了新的挑战。如何有效保护已有的知识产权，如何有效维护我国的知识产权资源，并进而促进我国的“自主知识产权”的形成和发展，实在是关系国家富强，民族复兴的战略命题。

知识产权资源，指可产权化的知识，或为获取知识产权而必须使用的某种不可替代的资源，类似为获取知识产权而必须使用的某种原材料。

问题之一，是提高国人，尤其是高科技企业家和科研机构的知识产权意识。高科技企业、大学等科研机构作为我国“知识”生产的主要承担者，当然应成为我国“自主知识产权”的主要源泉。一旦他们的知识产权意识提高了，他们必将其生产的“知识”产权化，转化为“知识产权”的客体，成为我们的“自主知识产权”。

首先我们看看知识产权的一个重要特点：具备法定的形式或(/和)实质要件，或简称为要式性。即并不是一切知识都当然地成为知识产权的客体。能够成为知识产权客体的知识，必须具备一定的法律要件，符合法律规定的某种要求。这个特点，现有的著述论述不多，没有成为主流观点。但它的确是知识产权的一个重要特点，追根溯源，这是知识产权的“无形性”决定的。

依知识产权的类别不同，这种法定要件表现出不同的方式。对专利权、商标权、植物新品种权和集成电路布图设计专有权而言，须经过一定的申请审查授予的程序。对商业秘密而言，须采取一定的保密措施。即使对“自动保护”著作权而言，也不是不需要任何条件的，其形式要件是“创作完成至反映作者的一种思想”的程度，“原创性”是其实质要件。有的国家还要求有固定、可复制、登记或加注标记等条件。而一旦因为不具备法定的形式要件而没有获得知识产权后，将不可移转地丧失“专用权”，进入公有领域，成为公有财产而为全世界人民所共享。

传统的有形财产权，一般都不会有这种要求。存在有形财产，总存在相应的财产权。即使是对不动产有登记的法律要求，权利人也不会因为没有登记而当然丧失权利，它可以采取补正措施来弥补、明确。有“物”就有“权”，有“权”就有“物”，“物”“权”对应，决不存在无“权”之“物”，也决不存在无“物”之“权”。正是人们基于对传统的有形财产权的认识，将“知识”也等同视之，他们认为，“我是知识的生产者，我持有知识，我当然对该知识享有排他的权利”。这种错误认识使得我们有很多本可产权化的“知识”，由于没有采取相应措施，满足知识产权要式性特点，而直接进入公知领域。

知识产权“要式性”的特点对专业的法律工作者来说，是容易理解的，甚至是显然之理。对我们国家知识的生产者而言，却不是这么容易。他们理解知识产权的这一特点，有极其重要的现实意义。我国的高科技企业，“知识”(科学和技术)的意识极强，但“知识产权”的法律意识不强。孜孜以求技术，漠视产权保护。往往是知识先进，却无产权，丧失利益最大化的条件和牟取垄断权益的机会。如果说“知识就是力量”，那么，记住“知识产权才是财富”。以此观之，“科学技术是第一生产力”的论断是片面的，准确地说，应该是“知识产权是第一生产力”，前一论断可能会误导国人。举个专利的例子，专利是公开的，我们借助专利文献可以轻松掌握它。但我们掌握了专利这门技术，但我们决不敢擅自使用。试想，连使用权都受制于人，还可以说它是我们的生产力吗?我们需要的不仅仅是科学技术本身，我们更本质的需要是产权化后的科学技术，即知识产权。在知识经济时代，知识获得产权后，才有可能建立起知识经济的大厦。