问:我是实际施工人,我应该以自己的名义诉讼,还是以挂靠单位的名义诉讼?
答:以自己的名义诉讼。如果以挂靠单位的名义诉讼,劳务费归挂靠单位,您想取得,需要和挂靠单位再打一次官司。简单说,谁告,钱就给谁。
实践中不乏有实际施工人完工后拿不到工程款的现象,因实际施工人多半没有资质,其只能挂靠在其他有资质单位名下,以该单位名义接工程,向挂靠单位交一些费用。然而很多人在工程完工后却无法取得工程款,这时就需要通过诉讼来解决这个问题。那么到底是以实际施工人自己名义诉讼还是以挂靠单位名义诉讼呢?本人建议以自己名义诉讼。因为如果以挂到单位名义诉讼,所得工程款归单位,挂靠单位拿到钱后会不会顺利给你呢?如果不给,你还要再和挂靠单位打一次官司。两次诉讼,时间一晃就是两年,有的人甚至打十年官司钱还没拿到手。为了节省实际施工人的人力物力,建议以自己名义起诉,挂靠公司也是其一被告。
问:转包和分包,那种行为无效?
答:转包合同一律无效。转包合同,指承包人以营利为目的,将承包的工程“全部”交由第三人完成的行为。承包人非法转包的,发包人有权解除与承包人的建设工程施工合同。
合法分包合同有效。合法分包合同,指建设工程的承包方(考察人、设计人、施工人)经发包方同意后,依法将其承包的“部分”工程交给第三人完成的行为。分包合同包括“专业工程分包”和“劳务作业分包”。合法分包合同,需要满足以下条件:(1)须经发包人同意;(2)被分包的工程只能是承包人承包的“部分”工作;(3)被分包的工程不能是承包人承包的主体工程;(4)分包人具有相应的资质;(5)只能分包一次,分包人不得再分包。
问:建设工程施工合同无效的情形?
答;(1)非法转包合同;(2)违法分包合同;(3)承包人未取得或者超越相应资质的,承包人在建设工程“竣工前”取得相应资质的例外;(4)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;(5)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的;(6)发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续。