法定的工伤赔偿是指依照《工伤保险条例》以及地方工伤保险规定确定的赔偿,此时需要用人单位给职工购买了工伤保险,或是依法应当购买工伤保险。而购买工伤保险的前提是职工和单位确立劳动关系。
劳动关系是劳动者与用人单位依法签订劳动合同而在劳动者与用人单位之间产生的法律关系。此时,劳动者接受用人单位的管理,从事用人单位安排的工作,成为用人单位的成员,从用人单位领取劳动报酬和受劳动保护。
如果单位和职工不存在劳动关系,那么即使发生工作中的意外伤害,也不能走工伤流程索赔,而只能走人身意外损害赔偿,二者所依据的法律规定和赔偿标准都是不同的。现实中,很多因为工作原因受到的伤害不能由工伤保险处理,就是这个原因,如临时雇佣的劳务关系,就非劳动关系。
劳动关系的确定并不以签订合同为必要前提,很多情况也是可以按劳动关系处理,进而走工伤理赔流程。如劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》中就明确:用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立。
(1)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;
各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人安排的有报酬的劳动;
(2)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;
(3)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。
上述情况的相应证据包括职工工资发放花名册、缴纳各项社会保险费的记录、“工作证”、“服务证”考勤记录、其他劳动者的证言等。