上海虹口：机动车交通事故责任纠纷，已达退休年龄伤者成功主张误工费

案件概况

本案系机动车交通事故责任纠纷。被告驾驶机动车转弯未礼让直行非机动车，与骑行非机动车的原告发生碰撞，造成原告腰椎压缩性骨折，行腰椎内固定手术。

交警认定肇事方承担事故全部责任，原告无责。

肇事车辆投保交强险及 100 万不计免赔商业三者险。经司法鉴定，原告构成十级伤残，伤后休息期 120 日、营养期 60 日、护理期 90 日，后续治疗费待实际发生后另行主张。

保险公司抗辩：原告已退休，不认可误工费；要求扣除非医保医疗费；不认可残疾辅助器具费、衣物损失；主张鉴定费、律师费不属于保险赔付范围。

原告提交用工材料、工资签收单等证据，主张包含误工费在内的多项赔偿，并要求侵权人承担律师费。

案件核心难点

1、退休人员误工费认定。原告已达到法定退休年龄，保险公司直接以退休为由拒赔误工费，需要举证事故前仍稳定务工、存在实际收入减少。

2、非医保用药扣除争议。保险公司主张剔除医疗费中非医保、自费项目，该格式免责条款效力存在争议。

3、三期赔偿标准争议。保险公司主张降低营养费、护理费单日计算标准。

4、残疾辅助器具费、衣物损失举证。无明确医嘱、无事故定损的情况下，两项损失能否被法院采信。

5、鉴定费、律师费承担主体划分。鉴定费是否属于保险理赔范围；律师费金额是否过高、由谁承担。

律师代理思路

1、固定事故全责事实，准备完整病历、手术记录、司法鉴定意见书，证明伤情与事故之间的因果关系。收集用工证明、工资流水、工资签收单，证明原告退休后仍持续务工，因事故造成收入减少，主张误工费。

2、针对保险公司剔除非医保用药的抗辩，主张用药由医疗机构根据伤情确定，保险合同的非医保免责条款属于格式条款，不能对抗交通事故受害人，全部医疗费应当支持。

3、依据司法鉴定意见主张三期损失，结合住院护理费发票证明实际护理支出，剩余护理期按合理标准主张。

4、残疾辅助器具费凭购买发票结合腰椎骨折术后康复需要主张；衣物损失结合事故受伤事实请求法院酌情认定。鉴定费属于查明伤残等级、三期期限的必要费用，要求保险公司在商业三者险内赔付。

5、律师费不属于保险赔付范围，向肇事司机主张，由法院结合案件情况酌定合理金额。后续二次手术相关损失，保留另案起诉的权利。

案件最终判决

法院驳回保险公司扣除非医保医疗费的抗辩，全额支持医疗费；营养费、护理费按照法院核定标准认定；采纳原告务工证据，支持退休人员误工费；残疾赔偿金、精神损害抚慰金全额支持；残疾辅助器具费按票据支持；交通费、衣物损失酌情认定。

鉴定费判令保险公司承担；律师费酌情调整为 3000 元，由肇事司机承担。

保险公司在交强险限额赔付 120200 元，商业三者险内赔付 143193.97 元；肇事司机另行赔付律师费 3000 元。

案件受理费减半收取，由肇事司机承担。

法律启示

1、达到法定退休年龄不等于不能主张误工费，只要能够举证事故发生前存在稳定劳务收入、因交通事故实际造成收入减少，法院可以支持误工费。

2、保险条款约定不予赔付非医保医疗费，在交通事故人身损害案件中，该抗辩理由法院一般不予采纳。

3、鉴定费属于确定受害人损失的必要合理费用，可判决由保险公司在商业三者险范围内承担。

4、律师费不属于交强险、商业三者险理赔范围，在全责交通事故案件中，法院可酌情确定合理金额，判令由侵权人承担。

5、内固定尚未取出的，后续手术产生的医疗费、三期相关损失，可待实际发生后另行起诉。