民间借贷纠纷中法院是否追加保证人参加诉讼12问（3）

第三人向债权人保证监督债务人专款专用的，由于其未尽监督义务而导致资金流失的，应对流失资金承担赔偿责任。虽然该第三人并非完整意义上的担保人，但对其不尽监督义务所引起的后果，对债权人的权利则具有担保性质。因此，当债权人起诉第三人时，应当将债务人列为共同被告。

当同一债权保证与担保物权并存时，根据《民法典》第三百九十二条规定，二者的责任承担分为两类三种情形:(一)按照约定的责任承担方式、顺序等承担清偿责任。当事人之间对物的担保和人的担保有约定的，应当首先按照约定实现债权。（二）没有约定或者约定不明的，又分为两种情况：1.债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权，不能满足债权时才可请求保证人就担保物不足清偿部分承担保证责任；2.第三人为债务人提供物的担保的，物的担保和人的担保地位等同，债权人可以就物的担保实现债权，也可以请求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。无论哪种情形，都应当将保证人和物的担保人作为共同的担保人对待，只是承担责任的顺序不同，在诉讼中保证人与物的担保人应为共同被告。需要强调的是，判决中必须标明担保债务的偿还顺序，其中物权担保人只在所提供的担保物的价值范围内承担清偿责任。

根据《新民间借贷解释》第四条第二款规定的第一种情形，保证人提供一般保证，出借人仅起诉保证人的，人民法院应当追加借款人为共同被告。但是，由于主债务约定了仲裁，而仲裁具有排除法院管辖的效力，故担保诉讼无论在主债务仲裁裁决之前作出判决还是仲裁裁决之后作出判决，都不能追加主债务人为共同被告。但鉴于一般保证人享有先诉抗辩权，担保诉讼判决必须标明担保债务的偿还顺序。即债权人要在通过执行主债务人的财产仍不能偿还的情况下才能够执行保证人的财产，否则保证人可依此抗辩不承担保证责任。因此，当债权人怠于履行仲裁裁决并超过强制执行期限时，担保诉讼判决也就失去了承担责任的前提。此时，担保责任虽有判决，但该责任可以免除，也就是不能强制执行。

关于主合同和担保合同选择管辖的法院不一致的，应当根据主合同确定管辖，是指主债务人和担保人同时作为被告的诉讼，因两个合同确定管辖的法院不一致而适用主合同确定管辖地的情况。因此，当主债务人和担保人一起被提起诉讼时，应当以主债务人所在地确定管辖法院。而当债权人只起诉担保人而法院最终又将主债务人追加为被告时，因为此时管辖法院已经确定，即使主债务人和担保人的所在地不一致，因法院已经受理了债权人对于担保人的诉讼，故不宜再行变更管辖法院。