民间借贷纠纷中法院是否追加保证人参加诉讼12问（1）

在保证责任方式上，《民法典》第六百八十六条规定当事人可以选择连带责任保证，也可以选择一般保证。针对不同的保证责任方式，债权人在起诉时保证人的地位会出现较大差异。鉴于此，《新民间借贷解释》第四条分两款内容规定了承担不同责任方式的保证人的诉讼地位问题。第一款规定：“保证人为借款人提供连带责任保证，出借人仅起诉借款人的，人民法院可以不追加保证人为共同被告；出借人仅起诉保证人的，人民法院可以追加借款人为共同被告。”第二款规定：“保证人为借款人提供一般保证，出借人仅起诉保证人的，人民法院应当追加借款人为共同被告；出借人仅起诉借款人的，人民法院可以不追加保证人为共同被告。”该条解释的法律依据是《民法典》第六百八十六条关于保证责任方式的规定，即一般保证和连带责任保证。首先，《民法典》第六百八十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人和债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的情形时，债权人可以请求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”该条表明债权人起诉保证人或债务人是没有顺序限制的，连带保证的债权人可以仅以主合同债务人为被告提起诉讼，也可以以连带保证人为被告提起诉讼，债务人与保证人处于相同的法律地位，债权人拥有实体上的选择权。其次，《民法典》第六百八十七条规定：“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，有权拒绝向债权人承担保证责任……”，这就是通常所说的保证人的先诉抗辩权，即一般保证的债权人在请求保证人履行保证债务之前，应当首先按照法定程序向主合同债务人主张债权，并且只有当主债权纠纷经过诉讼或仲裁，并就主债务人的财产强制执行仍不足以受偿时，债权人才能向保证人主张权利。具体到民间借贷案件中，出借人仅起诉一般保证人的，人民法院应当追加借款人为共同被告；出借人仅起诉借款人的，人民法院可以不追加一般保证人为共同被告。

《新民间借贷解释》第四条第一款规定的第一种情形是保证人提供连带责任保证时，出借人仅起诉借款人，人民法院可以不追加保证人为共同被告。该表述的主要精神是在此情形下，法院原则上可不追加保证人，因为出借人没有将保证人作为共同被告起诉有其客观原因，无论出于何种情况，放弃担保是担保权人的权利，司法机关不能替权利人做主。此时，人民法院可以向出借人释明，出借人坚持不追加的，人民法院没有必要追加。除非有特殊情况，例如案件的审理涉及借款人与保证人在签订保证合同背后的利益交换所可能产生的诉讼，即互保案件，追加保证人为共同被告将有利于减少在另案中保证人对债务人的不同抗辩。当然，对于这种例外，在适用时应当严格审查。《新民间借贷解释》第四条第二款规定的第二种情形是保证人提供一般保证时，出借人仅起诉借款人，人民法院可以不追加保证人为共同被告。该规定与前述规定相类似，相应情形可以参照处理。

《新民间借贷解释》第四条第一款规定的第二种情形是保证人提供连带责任保证，出借人仅起诉保证人的，人民法院可以追加借款人为共同被告。从理论上讲，债权人对于连带责任人，可以任选其中之一作为被告，这种选择是出借人的权利，按理不应做过多的干预。但作为保证责任的连带，保证人与借款人是主从债务关系，如果只审从债务而不审主债务，可能不利于查明案情和全面解决纠纷。因此，对于出借人的选择，人民法院应当根据案件的实际情况进行审查，以判定是否存在查清事实的需要。如果出借人起诉主张所依据的事实、理由，保证人不予认可，并以债务人的身份进行抗辩（如债务的减少和消灭、债权人和债务人串通损害担保人的利益、主债务的诉讼时效已经超过等），此时缺少主债务人参与诉讼，将对查明事实产生困难，故应当追加借款人为共同被告。

保证人提供连带责任保证，出借人仅起诉保证人，人民法院为查明案情而决定追加借款人为共同被告的，因为很多案件事实在法院进入审理程序之后才能确认判断，在立案阶段法官没有时间也很难确定是否必须追加共同被告，只能向出借人进行释明，以提醒出借人注意是否因为疏忽而没有起诉借款人。在进入审理阶段后，人民法院也可以再次向出借人释明，此时释明的理由可以结合本案案情是否有追加借款人的需要。如果确实需要，人民法院可以依职权追加。可见，人民法院决定追加借款人为共同被告的，多在诉讼进入实体审理阶段后进行追加。